Liber tertivs

I. DE HEREDITATIBVS QVAE AB INTESTATO DEFERVNTVR

Intestatus decedit, qui aut omnino testamentum non fecit aut non iurc fccit aut id quod fecerat ruptum irritumue factum est aut nemo ex eo heres extitit.

1. Intestatorum autem hereditates ex lege duodecim tabularum primum ad suos heredes pertinent.

2. Sui autetn heredes existimantur, ut et supra diximus, qui in potestate morientis fuerunt: ueluti filius filia, nepos neptisue ex filio, pronepos proneptisue ex nepote filio nato, prognatus prognataue. nec interest, utrum naturales sunt liberi an adoptiui.

2a. Quibus connumerari necesse est etiam eos, qui ex legitimis quidem matrimoniis non sunt progeniti, cuhis tamen ciuitatum dati secundum diualium constitutionum, quae super his positae sunt, tenorem suorum iura nanciscuntur: nec non eos, quos nostrae amplexae sunt constitutiones, per quas iussimus, si quis mulierem in suo contubernio copulauerit non ab initio affectione maritali, eam tamen, cum qua poterat habere coniugium, et ex ea liberos sustulerit, postea uero affectione procedente etiam nuptialia instrumenta cum ea fecerit filiosque uel fllias habuerit: non solum eos liberos, qui post dotem editi sunt, iustos et in potestate esse patribus, sed etiam anteriores, qui et his qui postea nati sunt occasionem legitimi nominis praestiterunt: quod optinere censuimus, etiamsi non progeniti fuerint post dotale instrumentum confectum liberi uel etiam nati ab hac luce subtracti fuerint.

2b. Ita demum tamen nepos neptisue et pronepos proneptisue suorum heredum numero sunt, si praecedens persona desierit in potestate parentis esse, siue morte id acciderit siue alia ratione, ueluti emancipatione: nam si per id tempus, quo quis moreretur, filius in potestate eius sit, nepos ex eo suus heres esse non potest. idque et in ceteris deinceps liberorum personis dictum intellegemus. postumi quoque, qui, si uiuo parente nati essent, in potestate futuri forent, sui heredes sunt.

3. Sui autem etiam ignorantes fiunt heredes et, licet furiosi sint, heredes possunt existere: quia quibus ex causis ignorantibus adquihtur

Книга третья

ТИТУЛ I. О НАСЛЕДОВАНИИ ПО ЗАКОНУ

Без завещания умирает тот, кто или совсем не оставил завеща- ния, или сделал его не по закону, или оставил завещание, которое впоследствии уничтожилось или сделалось недействительным, или не дало наследников.

1. Наследства, оставшиеся от умерших без завещания, по закону XII таблиц принадлежат "своим наследникам".

2. "Своими наследниками" считаются, как мы еще выше сказа­ ли, те лица, которые были во власти покойного, например: сын, дочь, внук, внучка от сына, правнук или правнучка по мужской ли­ нии. Безразлично, притом, родные ли это дети или усыновленные.

2а. К "своим наследникам" следует отнести также и тех лиц, ко­торые, хотя и родились не от законного брака, но, вступивши в от­правление обязанностей по курии своей общины, приобретают пра­ва своих согласно мысли императорских постановлений, недавно относительно их изданных. Сюда же следует причислить и лиц, удо­влетворявших требованиям наших императорских постановлении, в которых мы приказали: если лицо, вступившее во внебрачный поло­вой союз с такой женщиной, с которой представляется юридическая возможность брака, приживет с нею детей, а затем, заключив с нею брачный договор, будет иметь от нее сыновей или дочерей, то под властью родителей будут не только дети, которые родились в закон­ном браке, но также и первые, которые дали родившимся впоследст­вии положение законных; мы решили придерживаться этого поста­новления и в том случае, когда дети не родятся после заключения брачного договора или даже когда они родятся, да умрут.

26. Внук или внучка и правнук или правнучка находятся в числе "своих наследников" только в том случае, если предшествующее лицо перестает быть во власти родителя, все равно, случится ли это вследст­вие смерти или по какой-либо другой причине, как, например, вследст­вие эманципации. Таким образом, если сын будет во власти отца в то время, когда этот последний умирает, то внук не может быть "своим наследником". "Своими наследниками" считаются также постумы, которые были бы во власти отца, если бы родились при его жизни.

3. "Своими наследниками" могут быть и лица, даже не знающие о том, что они наследники; посему "своими наследниками" могут являться даже душевнобольные: в тех случаях, когда приобретается для нас помимо нашего ведома, может приобретаться и для душев­ нобольных. В момент смерти родителя право собственности как бы продолжает существовать и посему сироты не нуждаются в участии

198 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

n obis, ex his causis et furiosis adquiri potest. et statim morte parentis quasi continuatur dotninium: et ideo nec tutoris auctohtate opus est in pupillis, cum etiam ignorantibus adquiritur suis heredibus hereditas: nec curatohs consensu adquihtur furioso, sed ipso iure.

4. Interdum autem, licet in potestate mortis tempore suus heres non fuit, tamen suus heres parenti efficitur, ueluti si ab hostibus quis reuersus fuerit post mortem patris sui: ius enim postliminii hoc facit.

5. Per contrarium euenit ut, licet quis in familia defuncti sit mortis tempore, tamen suus heres non flat, ueluti si post mortem suam pater iudicatus fuerit reus perduellionis ac per hoc memoria eius damnata fuerit: suum enim heredem habere non potest, cum flscus ei succedit. sed potest dici ipso iure esse suum heredem, sed desinere.

6. Cum filius flliaue et ex altero filio nepos neptisue extant, pariter ad hereditatem uocantur nec qui gradu proximior est ulteriorem excludit: aequum enim esse uidetur nepotes neptesque in patris sui locum succedere. pari ratione et si nepos neptisque sit ex filio et ex nepote pronepos proneptisue, simul uocantur. et quia placuit nepotes neptesque, item pronepotes proneptesque in parentis sui locum succedere, conueniens esse uisum est non in capita, sed in stirpes hereditatem diuidi, ut filius partem dimidiam hereditatis habeat et ex altero filio duo pluresue nepotes alteram dimidiam. item si ex duobus filiis nepotes extant et 'ex altero unus forte aut duo, ex altero tres aut quattuor, ad unum aut duos dimidia pars pertinet, ad tres uel ad quattuor altera dimidia.

7. Cum autem quaeritur, an quis suus heres existere potest: eo tempore quaerendum cst, quo certum est aliquem sine testamento decessisse: quod accidit et destituto testamento. hac ratione si fllius exheredatus fuerit et extraneus heres institutus est, filio mortuo postea certum fuerit heredem institutum ex testamento non fieri heredem, aut quia noluit esse heres aut quia non potuit: nepos auo suus heres existet, quia quo tempore certum est intestatum decessisse patrem familias, solus inuenitur nepos. et hoc certum est.

8. Et licet post mortem aui natus sit, tamen auo uiuo conceptus, mortuo patre eius posteaque deserto aui testamento suus heres

КНИГА ТРЕТЬЯ 199

и согласии опекуна, так как для своих наследников наследства приобретаются помимо ведома наследника. Душевнобольному при­обретается наследство не в силу согласия попечителя, а в силу са­мого закона.

4. Иногда "своим наследником" является тот, кто в момент смерти наследодателя не находился под его властью; это бывает, например, в том случае, когда наследник вернулся из плена после смерти своего отца. Это — следствие права postliminium.

5. И наоборот, бывает так, что лицо, бывшее в момент смерти наследодателя под его властью, не будет "своим наследником". Этот случай имеет место, например, тогда, когда память отца, осужденно­ го после смерти за преступление в государственной измене, предана забвению, так как отец не имеет "своего наследника" в том случае, когда наследство конфисковано. Можно, однако, сказать, что по закону имеется "свой наследник", но не осуществляющий своих прав.

6. Если имеются на лицо сын или дочь, или внучка от одного из сыновей, то они точно также призываются к наследованию, и тот, кто в ближайшей степени родства, не исключает последующего, так как находили справедливым, чтобы внук и внучка наследовали мес­ то и долю своего отца. На том же основании призывается к наследо­ ванию внук или внучка со стороны сына и правнук и правнучка от внука, все нераздельно. И так как существовало мнение, что внуки и внучки, равным образом, правнуки или правнучки наследуют место своего родителя, то решили, что было бы последовательным делить наследство не по количеству лиц, а по числу поколений; таким обра­ зом, сын получает половину наследства, а два или более внуков со стороны одного из сыновей получают другую половину наследства. Далее, если окажутся внуки от двух сыновей и у одного из сыновей окажется случайно один или два сына, а у другого — три или четы­ ре, то одна половина наследства принадлежит одному или двум ли­ цам, а другая — трем или четырем.

7. Вопрос о том, может ли кто быть "своим наследником", дол­ жен быть поставлен тогда, когда известно, что наследодатель умер, не оставив завещания. Такой вопрос уместен и тогда, когда завеща­ ние недействительно. На этом основании, если сын лишен наслед­ ства и наследником назначено постороннее лицо и если после смерти сына будет известно, что назначенный по завещанию наследник не наследует, — потому ли, что не желает или не может, — то наслед­ ником деда будет внук, так как в то время, когда стало известным, что отец семейства умер без завещания, единственным наследником оказывается внук. Это не возбуждает никакого сомнения.

8. Если внук, зачатый при жизни деда, родится после его смерти, то он будет "своим наследником" в том случае, когда отец его умер,

200 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

e fficitur. planc si ct conceptus et natus fuerit post mortem aui, mortuo patre suo desertoque postea aui testamento suus heres auo non existit, quia nullo iure cognationis patrem sui patris tetigit. sic nec ille est inter liberos auo, quem filius cmancipatus adoptauerat. hi autem cum non sunt quantum ad hereditatem liberi, neque bonorum possessionem petere possunt quasi proximi cognati. haec de suis heredibus.

9. Emancipati autem liberi iuri ciuili nihil iuris habent: neque enim sui heredes sunt, quia in potestate esse desierunt parentis, neque alio ullo iure per legcm duodecim tabularum uocantur. sed praetor naturali aequitate motus dat eis bonorum possessionem unde liberi, perinde ac si in potestate parentis mortis tempore fuissent, siue soli sint siue cum suis heredibus concurrant. itaque duobus liberis extantibus, emancipato et qui mortis tempore in potestate fuerit, sane quidem is qui in potestate fuerit solus iure ciuili heres est, id est solus suus heres est: sed cum emancipatus beneflcio praetoris in partem admittitur, euenit, ut suus heres pro parte heres fiat.

10. At hi, qui emancipati a parente in adoptionem se dederunt, non admittuntur ad bona naturalis patris quasi liberi, si modo cum is moreretur in adoptiua familia sint. nam uiuo eo emancipati ab adoptiuo patre perinde admittuntur ad bona naturalis patris, ac si emancipati ab ipso essent nec umquam in adoptiua familia fuissent: et conuenienter quod ad adoptiuum patrem pertinet extraneorum loco esse incipiunt. post mortem uero naturalis patris emancipati ab adoptiuo et quantum ad hunc aeque extraneorum loco fiunt et quantum ad naturalis parentis bona pertinet nihilo magis liberorum gradum nanciscuntur: quod ideo sic placuit, quia iniquum erat esse in potestate patris adoptiui, ad quos bona naturalis patris pertinerent, utrum ad liberos eius an ad adgnatos.

11. Minus ergo iuris habent adoptiui quam naturales. namque naturales emancipati beneflcio praetoris gradum liberorum retinent, licet iure ciuili perdunt: adoptiui uero emancipati et iure ciuili perdunt gradum liberorum et a praetore non adiuuantur. et recte: naturalia

КНИГА ТРЕТЬЯ 201

н е выполнив завещания деда. Но постум, зачатый и рожденный пос­ле смерти деда, не будет "своим наследником", не смотря на то, что отец умер и завещание деда не выполнено, так как он, постум, не был ни в каком родстве с отцом своего отца. Таким образом, в числе детей деда не будет и тот, кого усыновил эманципированный сын. Эти последние, не пользуясь по отношению к наследству положени­ем детей, не могут требовать у претора владения наследством, ссы­лаясь на то, что они ближайшие когнаты. Такие действуют правила относительно "своих наследников".

9. Эманципированные дети по законам цивильного права не имеют в отношении наследства никаких прав: они не "свои наслед­ ники", так как вышли из власти родителя, а закон XII таблиц не призывает их к наследованию ни по какому другому основанию. Но претор в интересах справедливости дает им владение наследством, называемое unde liberi (для детей), как если бы они в момент смерти родителя были в его власти, все равно, единственные ли они наслед­ ники или они конкурируют вместе со "своими наследниками". Итак, при двух детях, из которых одно — эманципировано, другое во власти родителя в момент его смерти, наследником по цивильному праву будет только тот, кто был во власти родителя, т. е. только он "свой наследник". Но эманципированный благодаря содействию претора допускается к наследованию части. Поэтому "свой наслед* ник" получает только часть наследства.

10. Но эмаципированные родителем дети, давите себя усыно­ вить, не допускаются к наследованию после родного отца, если только во время смерти родного отца они были в усьшовившей их семье. Но дети, эманципированные отцом — усыновителем при жиз­ ни их родного отца, допускаются к наследованию после родного отца, как и в том случае, когда они, будучи эманципированы род­ ным отцом, не находились вовсе в адоптировавшей семье. Согласно этому, по отношению к отцу-усыновителю они занимают место по­ сторонних. Однако эманципированные отцом-усыновителем после смерти родного отца, они в отношении первого являются посторон­ ним, в отношении же последнего они, тем не менее, пользуются тем же положением, что и дети. Такое решение принято потому, что было бы несправедливым, если бы отцу-усыновителю предоставля­ лось решение вопроса, кому принадлежит имущество родного отца, его ли агнатам или детям.

11. Итак, усыновленные дети пользуются меньшими правами, чем родные: родные дети, будучи эманципированы, благодаря претору по­ лучают преимущества детей, которые они по законам цивильного права потеряли; усыновленные же лица теряют вследствие эманципации по­ ложение детей и по цивильному праву, при этом не получают помощи и от претора. И это правильно, ведь цивильные законы не могут уничто-

202

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

enim iura ciuilis ratio peremere non potest nec, quia desinunt sui heredes esse, desinere possunt filii flliaeue aut nepotes neptesue esse: adoptiui uero emancipati extraneorum loco incipiunt esse, quia ius nomenque filii filiaeuc, quod per adoptionem consecuti sunt, alia duili ratione, id est emancipatione, perdunt.

12. Eadcm haec obseruantur et in ea bonorum possessione, quam contra tabulas testamenti parentis liberis praeteritis, id est neque heredibus institutis neque ut oportet exheredatis, praetor pollicetur. nam eos quidem, qui in potestate parentis mortis tempore fuerunt, et emancipatos uocat praetor ad eatn bonorum possessionem: eos uero, qui in adoptiua familia fuerunt per hoc tempus, quo naturalis parens moreretur, repellit. item adoptiuos liberos emancipatos ab adoptiuo patre sicut ab intestato, ita longe minus contra tabulas testamenti ad bona eius admittit, quia desinunt in liberorum numero esse.

13. Admonendi tamen sumus eos, qui in adoptiua familia sunt quiue post mortem naturalis parentis ab adoptiuo patre emancipati fuerint, intestato parente naturali mortuo licet ea parte edicti, qua liberi ad bonorum possessionem uocantur, non admittantur, alia tamen parte uocari, id est qua cognati defuncti uocantur. ex qua parte ita admittuntur, si nequc sui heredes liberi neque emancipati obstent neque adgnatus quidem ullus interueniat: ante enim praetor liberos uocat tam suos heredes quam emancipatos, deinde legitimos heredes, deinde proximos cognatos.

14. Sed ea omnia antiquitati quidem placuerunt: aliquam autem emendationem a nostra constitutione acceperunt, quam super his personis posuimus, quae a patribus suis naturalibus in adoptionem aliis dantur. inuenimus etenim nonnullos casus, in quibus fllii et naturalium parentum successionem propter adoptionem amittebant et adoptione facile per emancipationem soluta ad neutrius patris successionem uocabantur. hoc solito more corrigentes constitutionem scripsimus, per quam deflniuimus, quando parens naturalis fllium suum adoptandum alii dederit, integra omnia iura ita seruari, atque si in patris naturalis potestate permansisset nec penitus adoptio fuerit

КНИГА ТРЕТЬЯ 203

ж ать естественных прав: дети не могут перестать быть сыновьями, до­черьми, внуками и т. д. потому только, что они перестали быть "своими наследниками". Напротив, усыновленные лица, будучи эманципирова-ны, начинают занимать положение посторонних, так как право и на­звание сына, дочери, приобретенное ими путем усыновления, т. е. по цивильному основанию, они утрачивают по цивильному же основанию, т. е. по эманципации.

12. Те же правила соблюдаются и при том наследстве, которое претор обещает вопреки завещанию родителя обойденным детям, т. е. тем, которые правильно не назначены наследниками и не исклю­ чены из числа наследников. Лиц, бывших во власти родителя в мо­ мент его смерти, равно и эманципированых, претор призывает к этому владению наследством; а тех лиц, которые во время смерти естественного родителя были во власти усьшовившей их семьи, пре­ тор устраняет от наследования. Равным образом, претор не допуска­ ет к наследованию адоптированных детей после эманципации их отцом-усыновителем, как в том случае, когда нет завещания, так и в том, когда есть завещание, так как эманципированные перестают быть в числе детей.

13. Мы должны, однако, напомнить, что те лица, которые нахо­ дятся во власти усьшовившей их семьи и которые эманципированы отцом-усыновителем после смерти родного отца, не оставившего завещания, призываются к наследованию на том же основании, на каком призываются когнаты покойного, хотя в той части эдикта, которая призывает детей ко владению наследством, они не допуска­ ются, но призываются в другой части эдикта, т. е. в той, в которой призываются когнаты умершего; с этой стороны они допускаются к наследованию в том случае, когда нет ни "своих наследников", ни детей эманципированых, ни какого-либо агната, так как сперва претор призывает к наследованию детей как "своих наследников", так и эманципированых, затем законных наследников и, наконец, ближайших когнатов.

14. Все эти постановления принадлежали древности. Они несколько исправлены нашим постановлением, изданным относи­ тельно тех лиц, которые отданы на усыновление самими родными отцами. Мы нашли несколько случаев, когда сыновья, лишенные по причине усыновления преемства естественным родителям, не допус­ кались к преемству отца-усыновителя, после того как усыновление легко прекращалось посредством эманципации. Исправляя это по­ ложение согласно нашему обыкновению, мы написали постановле­ ние, которым определили: в том случае, когда отец отдаст на усы­ новление родного сына, все права сына неприкосновенны, как если бы сьш остался во власти родного отца и не было вовсе никакого усыновления. Исключение составляет тот только случай, когда усы-

204 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

s ubsecuta: nisi in hoc tantummodo casu, ut possit ab intestato ad patris adoptiui uenire successionem. testamento autem ab eo facto neque iure ciuili neque praetorio aliquid ex hereditate eius persequi potest neque contra tabulas bonorum possessione agnita neque inofficiosi querella instituta, cum nec necessitas patri adoptiuo imponitur uel heredem eum mstitucrc ucl exheredatum facere utpote nullo naturali uinculo copulatum. neque si ex Afmiano senatus consulto ex tribus maribus fuerit adoptatus: nam et in huiusmodi casu neque quarta ei seraatur nec ulla actio ad eius persecutionem ei competit. nostra autem constitutione exceptus est is, quem parens naturalis adoptandum susceperit: utroque enim iure tam naturali quam legitimo in hanc personam concurrente pristina iura tali adoptioni seruauimus, quemadmodum si pater familias sese dederit adrogandum. quae specialiter et singillatim ex praefatae constitutionis tenore possunt colligi.

15. Item uetustas ex masculis progenitos plus diligens solos nepotes uel neptes, qui ex uirili sexu descendunt, ad suorum uocabat successionem ct iuri adgnatorum eos antcponcbat: nepotes autem, qui ex filiabus nati sunt, et pronepotes ex neptibus cognatoram loco numerans post adgnatorum lineam eos uocabat tam in aui uel proaui materni quam in auiae uel proauiae siue patemae siue maternae successionem. diui autem principes non passi sunt talem contra naturam iniuriam sine competenti emendatione relinquere: sed cum nepotis et pronepotis nomen commune est utrisque, qui tam ex masculis quam ex feminis descendunt, ideo eundem gradum et ordinem successionis eis donauerunt: sed ut aliquid amplius sit eis, qui non solum naturae, sed etiam ueteris iuris suffragio muniuntur, portionem nepotum et neptium uel deinceps, de quibus supra diximus, paulo minuendam esse existimauerunt, ut minus tertiam partem acciperent, quam mater eorum uel auia fuerat acceptura, uel pater eoram uel auus paternus siue matemus, quando femina mortua sit cuius de hereditate agitur, hisque, licet soli sint, adeuntibus adgnatos minime uocabant. et quemadmodum lex duodecim tabularum filio mortuo nepotes uel neptes uel pronepotes et proneptes in locum patris sui ad successionem aui uocat: ita et principalis dispositio in locum matris suae uel auiae eos cum iam designata partis tertiae deminutione uocat.

КНИГА ТРЕТЬЯ 205

н овленный может быть преемником отца-усыновителя, умершего без завещания. Когда отец-усыновитель сделал завещание, то усы­новленный не может отыскивать наследство ни по преторскому пра­ву, ни по цивильному, ни посредством владения вопреки завещанию, ни посредством жалобы на неофициозное завещание; отец-усыновитель, не связанный с усыновленным никакой естественной связью, не обязан ни назначать его наследником, ни исключать из числа наследников даже в том случае, когда имело место усыновле­ние по Сабинианскому сенатусконсульту, называемое "из трех сы­новей"; в подобного рода случае усыновленный не получает ни чет­вертой части наследства, ни никакого иска. Исключение сделано нашим императорским постановлением для того, кого восходящий родственник примет на усыновление. Так как усыновленный в по­следнем случае совмещает в себе и то и другое право, законное и естественное, то мы для случаев подобного усыновления сохранили прежние права, как если бы дал себя усыновить глава семейства. Все эти определения могут быть специально и подробно уяснены из со­держания вышеупомянутого постановления.

15. Так как в древности пользовалось преимуществом мужское потомство, то к наследованию своих призывались только внуки и правнуки по мужской линии: они предпочитались агнатам. Внуки и правнуки по женской линии, считаясь в числе когнатов, призыва­ лись в древности к наследованию после деда, прадеда, бабки, пра­ бабки со стороны матери, вслед за агнатами. Но императоры не могли оставить без надлежащего исправления столь существенное нарушение естественного права. Так как названием внука и правну­ ка обозначаются как лица мужского, так и женского пола, то импе­ раторы установили для тех и других одинаковый порядок преемства. Но с целью предоставить некоторые преимущества тем лицам, кото­ рых отличает не только природа, но и древнее право, императоры решили несколько уменьшить долю внуков и внучек и следующих нисходящих по женской линии, о которых мы выше сказали. Таким образом, эти лица получили на третью часть меньше, чем их мать или бабка, отец или дед со стороны отца или матери, если идет речь о наследстве после женщины; когда не было других нисходящих, то в случае принятия ими наследства агнаты вовсе не призывались. За­ кон XII таблиц призывает к наследованию после деда, сын которого умер, внуков и правнуков, внучек и правнучек. Аналогично этому зако­ ну императорские постановления призывают этих лиц к наследованию вместо матери или бабки с вышеупомянутым ограничением третьей части.

16. Но так как до сих пор оставалось различие между агнатами и вышеназванными нисходящими, которые основывали свои требо­ вания четвертой части наследства на каком-то постановлении, то

206 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

1 6. Sed nos, cum adhuc dubitatio manebat inter adgnatos et memoratos nepotes, partem quartam defuncti substantiae adgnatis sibi uindicantibus cx cuiusdam constitutionis auctoritate, memoratam quidem constitutionem a nostro codice segregrauimus neque inseri eam ex Theodosiano codice in eo concessimus. nostra autem constitutione promulgata toti iuri eius derogatum est: et sanximus talibus nepotibus ex filia uel pronepotibus ex nepte et deinceps superstitibus adgnatos nullam partem mortui successionis sibi uindicare, ne Ы, qui ex transuersa linea ueniunt, potiores his habeantur, qui recto iure descendunt. quam constitutionem nostram optinere secundum sui uigorem et tempora et nunc sancimus: ita tamen ut, quemadmodum inter filios et nepotes ex fllio antiquitas statuit non in capita sed in stirpes diuidi hereditatem, similiter nos inter filios et nepotes ex fllia distributionem fleri iubemus, uel inter omnes nepotes et neptes et alias deinceps personas, ut utraque progenies matris suae uel patris, auiae uel aui portionem sine ulla deminutione consequantur, ut, si forte unus uel duo ex una parte, ex altera tres aut quattuor extent, unus aut duo dimidiam, alteri tres aut quattuor alteram dimidiam hereditatis habeant.

II. DE LEGITIMA ADGNATORVM SVCCESSIONE

Si nemo suus heres uel eorum, quos inter suos heredes praetor uel constitutiones uocant, extat et successionem quoquo modo amplectatur: tunc ex lege duodecim tabularum ad adgnatum proximum hereditas pertinet.

1. Sunt autem adgnati, ut primo quoque libro tradidimus, cognati per uirilis sexus personas cognatione iuncti, quasi a patre cognati. itaque eodem patre nati fratres adgnati sibi sunt, qui et consanguinei uocantur, ncc requiritur, an etiam eandem matrem habuerint. item patruus fratris filio et inuicem is illi adgnatus est. eodem numero sunt fratres patrueles, id est qui ex duobus fratribus procreati sunt, qui etiam consobhni uocantur. qua ratione etiam ad plures gradus adgnationis peruenire poterimus. hi quoque, qui post mortem patris nascuntur, nanciscuntur consanguinitatis iura. non tamen omnibus simul adgnatis dat lex hereditatem, sed his, qui tunc proximo gradu sunt, cum certum esse coeperit aliquem intestatum decessisse.

КНИГА ТРЕТЬЯ

207

мы изъяли это постановление и не позволили перенести его из ко­декса Феодосия в наш. С изданием нашего постановления все это право отменено. Мы определили: если имеются в живых подобные внуки со стороны дочери или правнуки от внучки и другие нисходя­щие по женской линии, то агнаты не виндицируют никакой части преемства. Мы установили такой порядок с той целью, чтобы лица по боковой линии не предпочитались лицам по прямой линии. Мы приказали соблюдать это постановление во всей его точности и теперь. Тем не менее мы повелели, производить раздел наследства между сыновьями и внуками со стороны дочери таким же точно об­разом, как он производился в древности между сыновьями и внука­ми со стороны сына, не по числу лиц, а по числу поколений. Такой же точно порядок должен соблюдаться при разделе наследства меж­ду всеми внуками и внучками и следующими нисходящими. Стало быть, потомство обоего пола, как со стороны матери, так и со сто­роны отца, бабки или деда, получает долю без всякого уменьшения. Если, таким образом, с одной стороны окажется один или двое лиц, а с другой — трое или четверо, то один или двое получат одну поло­вину, а трое или четверо — другую половину наследства.

ТИТУЛ П. О ЗАКОННОМ ПРЕЕМСТВЕ АГНАТОВ

Если не окажется никого из "своих наследников" или из лиц, призываемых претором или постановлениями императоров в числе "своих наследников", для принятия наследства по тому или другому основанию, то по закону XII таблиц наследство принадлежит бли­жайшему агнату.

1. Агнаты суть, как мы еще в первой книге сказали, когнаты по мужской линии, например, когнаты со стороны отца. Таким обра­ зом, братья, рожденные от одного и того же отца — агнаты. Они тоже назьгааются единокровными и безразлично, происходят ли они от одной и той же матери, или от разных. Точно так же дядя будет агнатом по отношению к «ыну брата, и, в свою очередь, последний будет агнатом в отношении первого; сюда же относятся двоюродные братья, т. е. те лица, которые рождены от двух братьев. Они еще называются консобринами. Таким образом, само собой разумеется, мы можем насчитать сравнительно много степеней агнатства. Все дети, которые рождаются после смерти отца, также получают право кровного родства. Однако закон XII таблиц дает право наследова­ ния одновременно не всем агнатам, а только тем, которые находятся в ближайшей степени родства в то время, когда стало известным, что лицо умерло, не оставив завещания.

2. Право агнатства возникает, кроме того, посредством усынов­ ления, например, между родными сыновьями и теми, кого усыновил

208 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

2. Per adoptionem quoque adgnationis ius consistit, ueluti inter filios naturales et eos quos pater eorum adoptauit (nec dubium est, quin proprie consanguinei appellentur): item si quis ex ceteris adgnatis tuis, ueluti frater aut patruus aut dcniquc is qui longiorc gradu est, aliquem adoptauerit, adgnatos inter suos esse non dubitatur.

3. Ceterum inter masculos quidem adgnationis iure hcreditas etiam longissimo gradu ultro citroque capitur. quod ad feminas uero ita placebat, ut ipsae consanguinitatis iure tantum capiant hereditatem, si sorores sint, ulterius non capiant: masculi uero ad earum hereditates, etiam si longissimo gradu sint, admittantur. qua de causa fratris tui aut patrui tui filiae uel amitae tuae hereditas ad te pertinet, tua uero ad illas non pertinebat. quod ideo ita constitutum erat, quia commodius uidebatur ita iura constitui, ut plerumque hereditates ad masculos confluerent. sed quia sane iniquum erat in uniuersum eas quasi extraneas repelli praetor eas ad bonorum possessionem admittit ea parte, qua proximitatis nomine bonorum possessionem pollicetur: ex qua parte ita scilicet admittuntur, si neque adgnatus ullus nec proximior cognatus interueniat.

За. Et haec quidem lex duodecim tabularum nullo modo introduxit, sed simplicitatem legibus amicam amplexa simili modo omnes adgnatos siue masculos siue feminas cuiuscumque gradus ad similitudinem suorum inuicem ad successionem uocabat: media autem iurisprudentia, quae erat lege quidem duodecim tabularum iunior, imperiali autem dispositione anterior, suptilitate quadam excogitata praefatam differentiam inducebat et penitus eas a successione adgnatorum repellebat, omni alia successione incognita donec praetores, paulatim asperitatem iuris ciuilis corrigentes siue quod deest adimplentes, humano proposito alium ordinem suis edictis addiderunt et cognationis linea proximitatis nomine introducta per bonorum possessionem eas adiuuabant et pollicebantur his bonorum possessionem, quae unde cognati appellatur.

3b. Nos uero legem duodecim tabularum sequentes et eius uestigia in hac parte conseruantes laudamus quidem praetores suae humanitatis, non

КНИГА ТРЕТЬЯ 209

и х отец (нет сомнения, что они называются единокровными в несоб­ственном смысле). Равным образом, если кто-либо из твоих агнатов, например, брат, дядя или даже агнат в дальнейшей степени усыно­вит кого-либо, то нет сомнения, что между тобою и усыновленным возникает агнатство.

3. Впрочем, между лицами мужского пола наследство по праву агнатства приобретается взаимно даже до самой дальней степени. Что касается женщин, то было решено, что они по праву наследуют друг другу только тогда, когда они — сестры; родство в дальнейшей степени не создает прав наследования. Однако лица мужского пола допускаются к наследованию после женщин даже и в том случае, когда наследуемый и наследующий находятся в самой отдаленной степени родства. На этом основании к тебе переходит наследство, оставшееся после дочери со стороны брата, дяди, и наследство после тетки со стороны отца; они, однако, тебе не наследуют. Такое по­становление сделано потому, что казалось наиболее справедливым создать такой правовой порядок, по которому наследство должно было переходить преимущественно к лицам мужского пола. Но так как было бы несправедливо устранить вообще лиц женского пола от наследства, то претор стал допускать их к владению наследством постольку, поскольку он обещает в эдикте владение наследством на основании близости родства. По этому эдикту они допускаются к наследованию в том случае, когда нет ни агната, ни ближайшего когната.

За. Закон XII таблиц во всяком случае не ввел такого различия, но стремясь к простоте, свойственной законам, призывал к наследо­ванию безразлично всех агнатов как мужского пола, так и женского, в какой бы степени родства они ни были, наподобие "своих наслед­ников". Правоведение среднего периода, младше по времени, чем законодательство XII таблиц, но старше по сравнению с император­скими постановлениями, погнавшись за тонкостями, ввело выше­упомянутое различие и совершенно устранило женщин от преемства агнатов, изобретя совершенно другое преемство; преторы, исправляя мало-помалу строгое цивильное право или вводя необходимые к нему дополнения, придали своими эдиктами делу ума человеческого иную форму, введя новую линию кровного родства: преторы стали помогать женщинам посредством предоставления им добросо­вестного владения и обещали им владение наследством, которое называется unde cognati.

36. Хотя мы и следуем закону XII таблиц и сохраняем его на­правление в этом вопросе, однако мы воздаем должную хвалу пре­торам за их гуманность; тем не менее, по нашему мнению, они не вполне устранили зло. Действительно, если установлены одинаковые степени естественного родства и одинаковые титулы агнатства для

210

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

tamen eos in plenum causae mederi inuenimus: quare etenim uno eodemque gradu naturali concurrente et adgnationis titulis tam in masculis quam in feminis aequa lance constitutis masculis quidem dabatur ad succcssioncm uenirc omnium adgnatorum, ex adgnatis autem muliehbus nullis penitus nisi soli sorori ad adgnatorum successionem patebat aditus? Ideo in plenum omnm reducentes et ad ius duodecim tabularum eandem dispositionem exaequantes nostra constitutione sanximus omnes legitimas personas, id est per uirilem sexum descendentes, siue masculini siue feminini generis sunt, simili modo ad iura successionis legitimae ab intestato uocari secundum gradus sui praerogatiuam nec ideo excludendas, quia consanguinitatis iura sicuti germanae non habent.

4. Нос etiam addendum nostrae constitutioni existimauimus, ut transferatur unus tantummodo gradus a iure cognationis in legitimam successionem, ut non solum fratris filius et filia secundum quod iam defmiuimus ad successionem patrui sui uocentur, sed etiam germanae consanguineae uel sororis uterinae filius et fllia soli et non deinceps personae una cum his ad iura auunculi sui perueniant et mortuo eo, qui patruus quidem est fratris sui flliis, auunculus autem sororis suae suboli, simili modo ab utroque latere succedant, tamquam si omnes ex mascuhs descendentes legitimo iure ueniant, scilicet ubi frater et soror superstites non sunt (his etenim personis praecedentibus et successionem admittentibus ceteri gradus remanent penitus semoti): uidelicet hereditate non ad stirpes, sed in capita diuidenda.

5. Si plures sint gradus adgnatorum, aperte lex duodecim tabularum proximum uocat: itaque si uerbi gratia sit frater defuncti et alterius fratris filius aut patruus, frater potior habctur. et quamuis singulari numero usa lex proximum uocet, tamen dubium non est, quin et, si plures sint eiusdem gradus, omnes admittantur: nam et proprie proximus ex pluribus gradibus intellegitur et tamen dubium non est, quin, licet unus sit gradus adgnatorum, pertineat ad eos hereditas.

6. Proximus autem, si quidem nullo testaraento facto quisque decesserit, per hoc tempus requiritur, quo mortuus est is cuius de hereditate quaeritur. quod si facto testamento quisquam decesserit, per hoc tempus requiritur, quo certum esse coeperit nullum ex testamento heredem

КНИГА ТРЕТЬЯ

211

лиц мужского и женского пола, то почему лица мужского пола имели возможность выступать преемниками всех агнатов, между тем как женщине-агнатке открыто было лишь преемство своей родной сестры? Поэтому, вводя необходимые дополнения и приравнивая то же самое постановление к праву XII таблиц, мы определили: все законные лица, т. е. все нисходящие по мужской линии, будут ли то лица мужского или женского пола, призываются к законному насле­дованию после умершего без завещания на одинаковых основаниях, согласно порядку степеней. Женщины по нашему постановлению не могут быть устранены от наследования на том основании, что они не имеют прав настоящего кровного родства, подобно полнородным сестрам.

4. Мы сочли необходимым прибавить в нашем постановлении еще и то положение, что только одна степень переносится от прав кровного родства на законное преемство. Таким образом, согласно вышеприведенному определению не только сын, дочь брата призы­ ваются к наследованию после дяди, но также сын и дочь полнород­ ной или единоутробной сестры; следующие же нисходящие получа­ ют вместе с ними права своего дяди со стороны матери, а по смерти дяди, со стороны отца, дяди, который для потомства сестры является дядей со стороны матери, преемниками выступают оба поколения как с этой, так и с другой стороны, как если бы они все имели за­ конное право преемства в качестве нисходящих по мужской линии, конечно, когда нет в живых ни брата, ни сестры. Если являются на­ следниками брат и сестра, то прочие степени совершенно устраня­ ются от преемства, конечно, потому, что наследство должно быть разделено не по числу поколений, а по числу лиц.

5. Из нескольких степеней агнатов закон XII таблиц призывает к наследованию агнатов ближайшей степени. Итак, если, например, имеется брат покойного и сын другого брата или дядя, то брат по­ койного получает преимущество перед остальными лицами. Хотя закон призывает ближайшего агната, так как употребляет един­ ственное число, однако нет сомнения, что если окажется несколько агнатов одной и той же степени, то к преемству допускаются все: под "ближайшим", собственно, понимается ближайший из несколь­ ких степеней, и нет сомнений, что если бы была одна степень агна­ тов, то наследство принадлежало бы всем им.

6. Ближайший агнат в случае смерти кого-либо без завещания определяется в то время, когда уже умер наследодатель. Поэтому, если кто-либо умрет, сделав предварительно завещание, то ближай­ ший агнат определяется в то время, когда стало известным, что по завещанию никто не окажется наследником: в этом случае предпола­ гается, что лицо умерло без завещания. Иногда это определение агната затягивается надолго. В этот промежуток времени часто слу-

212

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

cxtaturum; tum enim proprie quisque intellegitur intestatus decessisse. quod quidem aliquando longo tempore declaratur: in quo spatio temporis saepe accidit, ut proxiraiore mortuo proximus esse incipiat, qui moriente testatore non erat proximus.

7. Placebat autem in eo genere percipiendarum hereditatum successionem non esse, id est ut, quamuis proximus, qui secundum ea quae diximus uocatur ad hereditatem, aut spreuerit hereditatem aut antequam adeat decesserit, nihilo magis legitimo iure sequentes admittuntur. quod iterum praetores imperfecto iure corrigentes non in totum sine adminiculo relinquebant, sed ex cognatorum ordine eos uocabant, utpote adgnationis iure eis recluso. sed nos nihil deesse perfectissimo iuri cupientes nostra constitutione sanximus, quam de iure patronatus humanitate suggerente protulimus, successionem in adgnatorum hereditatibus non esse eis denegandam, cum satis absurdum erat, quod cognatis a praetore apertum est, hoc adgnatis esse reclusum, maxime cum in onere quidem tutelarum et primo gradu deficiente sequens succedit et, quod in onere optinebat, non erat in lucro permissum.

8. Ad legitimarn successionem nihilo minus uocatur etiam parens, qui contracta flducia fllium uel flliam, nepotetn uel neptem ac deinceps emancipat. quod ex nostra constitutione omnimodo inducitur, ut emancipationes liberorum semper uideantur contracta flducia fieri, cum apud antiquos non aliter hoc optinebat, nisi spccialiter contracta fiducia parens manumisisset.