VII. Qvod cvm eo qviin aliena potestate est negotivm gestvm esse dicitvr

Quia tamen superius mentionem habuimus de actione, quae in peculium flliorum familias seruorumque agitur: opus est, ut de hac actione et de ceteris, quae eorundem nomine in parentes dominosue dari solent, diligentius admoneamus. et quia, siue cum seruis negotium gestum sit siue cum his, qui in potestate parentis sunt, fere eadem iura seruantur, ne uerbosa fiat disputatio, dirigamus sermonem in personam serui dominique, idem intellecturi de liberis quoque et parentibus, quorum in potestate sunt. nam si quid in his proprie obseruetur, separatim ostendemus.

1. Si igitur iussu domini cum seruo negotium gestum erit, in solidum praetor aduersus dominum actionem pollicetur, scilicet quia qui ita contrahit fldem domini sequi uidetur.

2. Eadem ratione praetor duas alias in solidum actiones pollicetur, quarum altera exercitoria, altera institoria appellatur. exercitoria tunc locum habet, cum quis seruum suum magistrum nauis praeposuerit et quid cum eo eius rei gratia cui praepositus erit contractum fuerit. ideo autem exercitoria uocatur, quia exercitor

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 337

38. Е сли вчиняется иск против своего отца, патрона или против товарища иск из товарищества, то ответчик присуждается настоль­ ко, насколько в состоянии сделать. Ответственность, "насколько в состоянии сделать" имеет также место при иске, вытекающем из дарения.

39. Зачеты часто приводят к тому, что истец получает меньше следуемого. Основываясь на справедливости, судья может принять во внимание долг истца ответчику и присудить последнего к уплате лишь остатка; об этом было уже сказано.

40. Если должник, отдавший кредиторам все свое имущество, приобретет впоследствии новое, достаточное для уплаты кредито­ рам, то они вновь могут предъявить иск, но должник ответствует лишь настолько, насколько в состоянии сделать; было бы неспра­ ведливо присудить должника, лишившегося имущества, к уплате всей суммы.

ТИТУЛ VH. ОБ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ, ЗАКЛЮЧЕННЫХ С ЛИЦАМИ, НАХОДЯЩИМИСЯ В ЧУЖОЙ ВЛАСТИ

Выше мы упомянули об иске относительно пекулия сыновей се­мейства и рабов; теперь следует подробнее остановиться на этом иске и прочих, которые обыкновенно даются против родителей и господ. Заключена ли сделка с рабом или с лицом, находящимся под властью родителя, соблюдаются одинаковые почти правила; посему, чтобы не быть многословными, мы будем говорить только о рабах и господах, подразумевая то же о детях и родителях, под властью ко­торых они находятся. Особенности, наблюдаемые относительно детей, подвластных родителям, будут изложены отдельно.

1. Итак, если сделка заключена будет с рабом по приказанию господина, то претор обещает иск в полном объеме против господи­ на, конечно, потому, что контрагент полагался, очевидно, на чест­ ность господина.

2. На этом же основании претор обещает два других иска в пол­ ном объеме; из них один называется экзерциторным, другой — ин- ститорным. Экзерциторный имеет место тогда, когда с рабом, наз­ наченным капитаном корабля, заключен договор относительно того дела, ради которого он назначен. Экзерциторным этот иск назы­ вается потому, что тот, к кому поступает ежедневный доход кораб­ ля, называется экзерцитором. Инститорный иск имеет место тогда, когда с рабом, назначенным приказчиком лавки, будет заключен договор по поводу того дела, ради которого он назначен. Инсти-

12 - 4285

338 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

a ppellatur is, ad quem cottidianus nauis quaestus pertinet. institoria tunc locum habet, cum quis tabernae forte aut cuilibet negotiationi seruum praeposuerit et quid cum eo eius rei causa, cui praepositus erit, contractutn fuerit. ideo autem institoria appellatur, quia qui negotiationibus praeponuntur institores uocantur.

2a. Istas tamen duas actiones praetor reddit et si liberum quis hominem aut alienum seruum naui aut tabernae aut cuilibet negotiationi praeposuerit, scilicet quia eadem aequitatis ratio etiam eo casu interueniebat.

3. Introduxit et aliam actionem praetor, quae tributoria uocatur. namque si seruus in peculiari merce sciente domino negotietur et quid cum eo eius rei causa contractum erit, ita praetor ius dicit, ut, quidquid in bis mercibus erit quodque inde receptum erit, id inter dominum, si quid ei debebitur, et ceteros creditores pro rata portione distribua.tur. et quia ipsi domino distributionem permittit, si quis ex creditoribus queratur, quasi minus ei thbutum sit, quam oportuerit, hanc ei actionem accommodat, quae tributoria appellatur.

4. Praeterea introducta est actio de peculio deque eo, quod in rem domini uersum erit, ut, quamuis sine uoluntate domini negotium gestum erit, tamen siue quid in rem eius uersum fuerit, id totum praestare debeat, siue quid non sit in rem eius uersum, id eatenus praestare debeat, quatenus peculium patitur.

4a. In rem autem domini uersum intellegitur, quidquid necessario in rem eius impenderit seruus, ueluti si mutuatus pecuniam creditoribus eius soluerit aut aedificia ruentia fulserit aut familiae frumentum emerit uel etiam fundum aut quamlibet aliam rem necessariam mercatus erit.

4b. Itaque si ex decem ut puta aureis, quos seruus tuus a Titio mutuos accepit, creditoh tuo quinque aureos soluerit, reliquos uero quinque quolibet modo consumpserit, pro quinque quidem in solidum damnari debes, pro ceteris uero quinque eatenus, quatenus in peculio sit: ex quo scilicet apparet, si toti decem aurei in rem tuam uersi fuerint, totos decem aureos Titium consequi posse. licet enim una est actio, qua de peculio deque eo quod in rem domini uersum sit agitur, tamen duas habet condemnationes. itaque iudex, apud quem de ea actione agitur, ante dispicere solet, an in rem domini uersum sit, nec

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 339

т орным этот иск называется потому, что лицо, назначенное приказ­чиком, называется инститором.

2а. Эти два иска претор дает и в том случае, когда во главе ко­рабля, лавки или какого-либо предприятия поставлен свободный человек или чужой раб, потому, конечно, что и в этом случае су­ществует то же справедливое основание.

3. Претор ввел еще другой иск, который называется трибутор- ным. Если с рабом, ведущим дело с ведома господина в пекулиарном товаре, заключен какой-нибудь договор относительно этого товара, то претор устанавливает такое правило: все, оказавшееся в качестве товара, и все, что из него взято обратно, должно быть разделено между господином, если ему что-нибудь следует, и прочими креди­ торами, пропорционально частям следуемого им долга; претор раз­ решает произвести раздел самому господину, но если какой-либо кредитор жалуется, что ему дано меньше, чем следует, то претор дает ему иск, который называется трибуторным.

4. Кроме того, был введен иск о пекулие и о том, что издержано на дело господина. Хотя бы дело велось без согласия господина, однако он должен представить стоимость того, что обращено в его, господина, пользу; а если ничего не израсходовано в его пользу, то он должен отвечать в тех размерах, в каких он допускает пекулий.

4а. Обращенным в пользу господина считается все то, что по необходимости издержал на его дело раб, если он, например, взяв взаймы, уплатил его кредиторам, или поправил постройку, готовую обрушиться, или купил семье хлеб в зерне, или купил землю, или другую необходимую вещь.

4Ь. Поэтому, если раб твой из десяти, почитай, сестерций, которые он получил заимообразно от Тиция, пять уплатил твоему кредитору, а остальные пять издержал каким угодно образом, то с тебя должно будет присудить пять сестерций в полном объеме, а за остальные пять ты бу­дешь отвечать в размерах пекулия. Из сказанного, конечно, ясно, что если все десять сестерций будут обращены в твою пользу, то Тиций может получить с тебя все десять сестерций. Хотя имеется всего один иск о пекулие и о том, что обращено на дело господина, однако он имеет две кондемнации. Судья, у которого ведут тяжбу по этому иску, обыкновен­но сперва решает, обращено ли что на дело господина и переходит к оценке пекулия в том только случае, когда ясно, что на дело господина или ничего не было обращено, или обращено не все.

4с. А когда возникает вопрос о количестве пекулия, то сперва вы­читается то, что требуется с раба господину и тому, кто находился в его власти, и только получившийся остаток считается пекулием. Иногда, однако, из пекулия не вычитается долг раба тому, кто находится во власти господина; если, например, тот, кому раб должен, находится в

12*

340 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

a liter ad peculii aestimationem transit, quam si aut nihil in rem domini uersum intellegatur aut non totum.

4c. Cum autem quaeritur, quantum in peculio sit, ante deducitur, quidquid seruus domino quiue in potestate cius sit debet, et quod superest, id solum peculium intellegitur. aliquando tamen id, quod ei debet seraus, qui in potestate domini sit, non deducitur ex peculio, ueluti si is in huius ipsius peculio sit. quod со pertinet, ut, si quid uicario suo seruus debeat, id ex peculio eius non deducatur.

5. Ceterum dubium non est, quin is quoque, qui iussu domini contraxerit cuique institoria uel exercitoria actio competit, de peculio deque eo, quod in rem domini uersum est, agere possit: sed erit stultissimus, si omissa actione, qua facillime solidum ex contractu consequi possit, se ad difflcultatem perducat probandi in rem domini uersum esse, uel habere seruum peculium et tantum habere, ut solidum sibi solui possit.

5a. Is quoque, cui tributoha actio competit, aeque de peculio et in rem uerso agere potest: sed sane huic modo tributoria expedit agere, modo de peculio et in rem uerso. tributoria ideo expedit agere, quia in ea domini condicio praecipua non est, id est quod domino debetur non deducitur, sed eiusdem iuris est dominus, cuius et ceteri creditores: at in actione de peculio ante deducitur quod domino debetur et in id quod reliquum est creditori dominus condemnatur. rursus de peculio ideo expedit agere, quod in hac actione totius peculii ratio habetur, at in tributoria eius tantum, quod negotiatur, et potest quisque tertia forte parte peculn aut quarta uel etiam minima negotiari, maiorem autem partem in praediis et mancipiis aut fenebri pecunia habere. prout ergo expedit, ita quisque uel hanc actionem uel illam eligere debet: certe qui potest probare in rem domini uersum esse, de in rem uerso agere debet.

6. Quae diximus de seruo et domino, eadem intellegimus et de fllio et fllia aut nepote et nepte, patre auoue cuius in potestate sunt.

7. lllud proprie seruatur in eorum persona, quod senatus consultum Macedonianum prohibuit mutuas pecunias dari eis, qui in parentis erunt potestate: et ei qui crediderit denegatur actio tam aduersus ipsum fllium flliamue nepotem neptemue, siue adhuc in potestate sunt, siue morte parentis uel emancipatione suae potestatis esse coeperint, quam aduersus patrem auumue, siue habeat eos adhuc

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 341

е го пекулие, также, если раб должш что-нибудь своему викарному рабу, то это все вычитается из пекулия.

5. Впрочем, нет сомнения в том, что лицо, заключившее с рабом по приказу его господина, сделку, мбжет, несмотря на экзерцитор- ный или инститорный иск, вчинить иски относительно пекулия и об издержках, произведенных по делу господина. Но было бы неразум­ ным оставить иски, посредством которых весьма легко можно полу­ чить все следуемое на основании договора, и взять на себя труд до­ казать, что именно израсходовано в пользу господина или что у раба пекулий в размере, достаточном для производства полного платежа.

5а. Равным образом тот, кому предоставляется трибуторный иск, может вести дело по иску из пекулия и из полученной (господином) прибыли. Но имеющему трибуторный иск иногда по­лезно вести дело посредством этого иска, иногда посредством иска из пекулия или из полученной (господином) прибыли. Польза три-буторного иска обуславливается тем, что в случае предъявления этого иска, господину не дается никаких преимуществ, т. е. не вычи­таются долги, следуемые господину; он имеет такие же права, как и другие кредиторы; между тем при иске о пекулие сперва вычитаются долги раба своему господину, который затем уже присуждается к уплате кредитору в размере оставшегося. Польза иска из пекулия заключается в том, что этот иск обращается на весь пекулий, трибу­торный же, напротив, только на ту часть пекулия, которую раб употребил на дело; действительно, всякий может пустить в оборот третью, четвертую и даже меньшую часть пекулия, а большую часть пекулия может иметь в имениях, в рабах или деньгах, отданных заи­мообразно. Каждый должен выбрать тот или другой иск, какой ему выгоднее; конечно, если истец докажет, что именно обращено на дело господина, то он должен вести тяжбу по иску из полученной (господином) прибыли¹¹.

6. Сказанное нами о рабе и господине, относится, равным обра­ зом, к сыну и дочери, внуку и внучке и к отцу и деду, в чьей власти они находятся.

7. Относительно этих лиц соблюдается исключительное прави­ ло; Македонианский сенатусконсульт запретил давать деньги взай­ мы лицам, находящимся во власти отца; кредитор лишается всякого иска как против сына или дочери, внука или внучки, все равно, на­ ходятся ли они еще во власти или вследствие смерти отца, или эман- ципации сделались самостоятельными, так и против отца или деда, все равно, имеют ли они своих детей под своей властью или эманци-

^{1 1} То есть той прибыли, которую господин или отец получил благодаря деятельности раба или сына (прим. ред.)

342 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

i n potestate siue emancipauerit. quae ideo senatus prospexit, quia sacpc onerati aere alieno creditarum pecuniarum, quas in luxuriam consumcbant, uitae parcntium insidiabantur.

8. Illud in summa admonendi sumus id, quod iussu patris dominiuc contractum fuerit quodque in rem eius uersum fuerlt, directo quoque posse a patre dominoue condici, tamquam si principaliter cum ipso ncgotium gestum esset. ei quoque, qui uel exercitoria uel institoria actione tenetur, directo posse condici placet, quia buius quoque iussu contractum intellegitur.

VIII. DE NOXALIBVS ACTIONIBVS

Ex maleficiis seruorum, ueluti si furtum fecerint aut bona rapuerint aut damnum dederint aut iniuriam commiserint, noxales actiones proditae sunt, quibus domino damnato permittitur aut litis aestimationem suffcrre aut hominem noxae dedere.

1. Noxa autem est corpus quod nocuit, id est seruus: noxia ipsum maleficium, ueluti furtum damnum rapina iniuria.

2. Summa autem ratione pennissum est noxae deditione defungi: namque erat iniquum nequitiam eorum ultra ipsorum corpora dominis damnosam esse.

3. Dominus noxali iudicio serui sui nomine conuentus seruum actori noxae dedendo liberatur. nec minus perpetuum eius dominium a domino transfertur: si autem damnum ei cui deditus est resarcierit quaesita pecunia, auxilio praetoris inuito domino manumittetur.

4. Sunt autem constitutae noxales actiones aut legibus aut edicto practoris: lcgibus ueluti furti lege duodecim tabularum, damni iniuriae lege Aquilia: edicto praetoris ueluti iniuriarum et ui bonorum raptorum.

5. Omnis autem noxalis actio caput sequitur. nam si seruus tuus noxiam commiserit, quamdiu in tua potestate sit, tecum est actio: si in altehus potestatem peruenerit, cum illo incipit actio esse, aut si manumissus fuerit, directo ipse tenetur et extinguitur noxae deditio. ex diuerso quoque directa actio noxalis esse incipit: nam si liber bomo

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 343

п ировали их. Сенат принял эту меру, потому что часто дети, обре­мененные взятыми взаймы деньгами, которые они истратили на свои прихоти, покушались на жизнь родителей.

8. Наконец, мы должны сказать, что по сделке, заключенной по приказанию отца или господина, и, равным образом, относительно того, что обращено на их дело, можно прямо кондицировать от отца или господина, как если бы с ними лично была заключена сделка. Равным образом, против лица, ответствующего по экзерциторному или инститорному искам, можно по желанию предъявить прямо кондикцию, потому, конечно, что сделка заключена также по их приказанию.

ТИТУЛ VIII. О НОКСАЛЬНЫХ ИСКАХ

На случай преступления рабов, — если они, например, соверши­ли кражу, разграбили имущество, причинили убыток или нанесли обиду, — даны ноксальные иски, по которым господину виновного предоставляется или уплатить цену тяжбы, или выдать раба голо­вою для наказания.

1. Под словом поха разумеется субъект, причинивший вред, то есть раб, словом noxia обозначается само преступление, т. е. кража, убыток, грабеж, обида.

2. Дело выдачи виновного раба представляется совершенно основательным: было бы несправедливым, если бы беспутность ра­ бов причиняла убыток господам, помимо их самих.

3. Господин, против которого возбужден ноксальный иск по по­ воду его раба, освобождается от возмещения убытков в случае выда­ чи истцу раба, и господин теряет собственность в рабе навсегда. В то же время, раб, возместивший убытки, причиненные преступлени­ ем тому, кому был выдан головою, отпускается на волю при помощи претора даже против воли господина.

4. Установлены ноксальные иски или законами, или эдиктом претора; законами, например, XII таблиц, установлен иск из во­ ровства, законом Аквилия — иск из причиненного ущерба, эдиктом претора установлены, например, иски из правонарушений и иск о насильственно захваченном имуществе.

5. Все ноксальные иски преследуют того, кто имеет власть над совершившим преступление, а именно: если совершит преступление твой раб, то иск предъявляется к тебе до тех пор, пока он в твоей власти; если он перейдет во власть другого, то иск предъявляется к этому второму; если же раб сделается самостоятельным, то иск предъявляется прямо к нему и выдача его истцу прекращается. С другой стороны, прямой иск переходит в ноксальный, если, напри­ мер, свободный человек совершит проступок и затем сделается тво-

344 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

n oxiam commiserit et is seruus tuus esse coeperit (quod casibus quibusdam effici primo libro tradidimus), incipit tecum esse noxalis actio, quae ante directa fuissct.

6. Si seruus domino noxiam commiserit, actio nulla nascitur: namque inter dominum et eum qui in eius potestate est nulla obligatio nasci potest. ideoqpe et si in alienam potestatem seruus peruenerit aut manumissus fuerit, neque cum ipso neque cum eo, cuius nunc in potestate sit, agi potest. unde si alienus seruus noxiam tibi commiserit ct is postea in potcstate tua csse coeperit, intercidit actio, quia in eum casum deducta sit, in quo consistere non potuit: ideoque licet exierit de tua potestate, agere non potes, quemadmodum si dominus in seruum suum aliquid commiserit, nec si manumissus uel alienatus fuerit seruus, ullam actionem contra dominum habere potest.

7. Sed ueteres quidetn haec et in flliis familias masculis et feminis admiserunt. noua autem hominum conuersatio huiusmodi asperitatem recte respuendam essc existimauit et ab usu communi haec penitus recessit: quis enim patitur filium suum et maxime filiam in noxam alii dare, ut paene per corpus pater magis quam filius periclitetur, cum in filiabus etiam pudicitiae fauor hoc bene excludit? Et ideo placuit in seruos tantummodo noxales actiones esse proponendas, cum apud ueteres legum commentatores inuenimus saepius dictum ipsos fllios familias pro suis delictis posse conueniri.

IX. SI QVADRVPES PAVPERIEM FECISSE DICITVR

Animalium nomine, quae ratione carent, si quidem lasciuia aut feruore aut feritate pauperiem fecerint, noxalis actio lege duodecim tabularum prodita est (quae animalia si noxae dedantur, proficiunt reo ad liberationem, quia ita lex duodecim tabularum schpta est): puta si equus calcitrosus calce percusserit aut bos cornu petere solitus petieht. haec autem actio in his, quae contra naturam mouentur, locum habet: ceterum si genitalis sit feritas, cessat. denique si ursus fugit a domino et sic nocuit, non potest quondam dominus conueniri, quia desinit

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 345

и м рабом (что бывает в некоторых случаях, как мы сказали в первой книге), то против тебя предъявляется ноксальный иск, который прежде был прямым.

6. Но если раб совершит преступление у своего господина, то не возникает никакого иска, т.к. между господином и тем, кто в его власти, не может возникнуть никакого обязательства, поэтому, если раб перейдет под чужую власть или сделается свободным, то нельзя предъявить иска ни к нему самому, ни к тому, в чьей власти он те­ перь находится. Поэтому, если против тебя совершит преступление чужой раб, а потом окажется под твоей властью, то уничтожается иск, так как иск оказался в тех условиях, при которых он не может существовать. Поэтому, если этот раб выйдет из под твоей власти, то все-таки нельзя предъявить иска. С другой стороны, если госпо­ дин совершит преступление против своего раба, то последний не может иметь иска против первого даже в случае отпущения на волю или отчуждения.

7. Древние применяли только что изложенные правила к членам семейства мужского и женского пола. Но современное состояние нравов заставило совершенно основательно отказаться от этой строгости, которая и вышла из употребления. Какой, в самом деле, отец может допустить выдачу сына или, в особенности, дочери? Не страдает ли при этом личность отца больше личности сына? И не уничтожит ли подобная выдача покровительство целомудрию доче­ ри? Посему решено давать ноксальные иски исключительно против преступлений рабов. Действительно, и древние комментаторы на­ ших законов весьма часто говорят, что сыновья семейства могут быть лично преследуемые за совершенные ими проступки.

ТИТУЛ IX. ОБ УБЫТКЕ, ПРИЧИНЕННОМ ЧЕТВЕРОНОГИМ (ЖИВОТНЫМ)

Что касается животных, которые лишены разума, то закон XII таблиц предоставляет ноксальный иск в том случае, если они причи­нят убыток своей яростью, горячностью или свирепостью (ответчик освобождается от возмещения убытков, если выдаст этих животных; так постановляет закон XII таблиц). Сие имеет место, когда, напри­мер, конь лягнет кого-либо или когда бык боднет рогами. Этот иск дается относительно тех животных, которые действуют подобным образом вопреки своей натуре; но если дикость эта природная, то этому иску нет места. Наконец, если убежавший медведь причинит вред, то нельзя начать тяжбу с его прежним хозяином, потому что этот последний перестал быть таковым с момента бегства зверя. Словом pauperies обозначается вред, причиненный помимо воли со

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

d ominus esse, Ubi fera euasit. pauperies autem est damnum sine iniuria facientis datum: nec enim potest animal iniuriam fecisse dici, quod sensu caret. haec quod ad noxalem actionem pertinet.

1. Ceterum sciendum est aedilicio edicto prohiberi nos canem uerrem aprum ursum leonetn ibi habere, qua uulgo iter flt: et si aduersus ea factum erit et nocitum homini libero esse dicctur, quod bonum et aequum iudici uidetur, tanti dominus condemnetur, ceterarum rerum, quanti damnum datum sit, dupli. praeter has autem aedilicias actiones et de pauperie locum habebit: numquam enim actiones praesertim poenales de eadem re concurrentes alia aliam consumit.