Е.В. Глухов. Корпоративный договор

управомочена реализовать опцион, возникает описанная выше неоп­ ределенность относительно судьбы такого опциона. Как указывалось ранее, здесь можно попытаться применить аналогию закона (ст. 429.2 ГК РФ), и, таким образом, срок для реализации опциона будет равен одному году с даты наступления соответствующего отлагательного условия. С другой стороны, здесь нельзя также полностью исключить применимость описанных нами выше правил ст. 314 ГК РФ. Учитывая это, стороны корпоративного договора должны предельно внимательно отнестись к структурированию опциона на основе ст. 429.3 ГК РФ в части указания срока его реализации.

Срок реализации длящегося права на опцион

13.661. На практике возможна еще одна конструкция опциона, когда после наступления указанного в корпоративном договоре отлагательного условия, несмотря на нереализацию одной из сторон корпоративного договора предоставленного ей права на опцион в течение согласованного сторонами договора периода времени, право на реализацию опциона у соответствующей стороны полностью не прекращается. В качестве примера приведем следующую ситуацию: стороны корпоративного договора предусмотрели положение, в соответствии с которым в случае нарушения одной из сторон определенных положений корпоративного договора другая сторона вправе реализовать опцион в течение 30 рабочих дней с даты, когда ей стало известно

отаком нарушении. При этом если данная сторона не реализует свое право на опцион в течение указанного периода времени, то право на опцион прекращается. Вместе с тем если другая сторона опять нарушит соответствующие положения корпоративного договора, то у ненарушившей стороны повторно возникает право на реализацию опциона в течение 30 рабочих дней с даты, когда ей стало известно

отаком повторном нарушении, и т.д. Соответствующее положение корпоративного договора может быть сформулировано следующим образом:

«1. В соответствии со ст. 429.3 ГК РФ стороне 2 предоставляется право произвести отчуждение в пользу стороны 1 всех принадлежащих стороне 2 акций общества в случае:

(i) возникновения тупиковой ситуации, указанной в п. [●] настоящего договора, и неразрешения такой тупиковой ситуации в сроки, указанные в п. [●] настоящего договора; и/или

498

13.Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

(ii)нарушения стороной 1 обязательств, предусмотренных п. [●] настоящего договора.

2. В случае наступления обстоятельств, указанных в п. 1, сторо-

на2втечение[30]рабочихднейпосленаступлениясоответствующих

обстоятельств направляет стороне 1 уведомление о намерении произвести отчуждение в пользу стороны 1 принадлежащих стороне 2 акций (долей участия в уставном капитале) («Уведомление стороны 2

ореализации опциона»). В случае ненаправления стороной 2 Уведомления стороны 2 о реализации опциона в указанный выше срок право стороны 2 реализовать опцион прекращается. В последующем право стороны 2 реализовать опцион возникает при наступлении перечисленных в п. 1 обстоятельств. Реализация права стороны 2 на опцион происходит на описанных выше условиях.

3. Сторона 1 обязуется произвести приобретение принадлежащих стороне 2 акций (долей участия в уставном капитале) в течение

[30]рабочихднейсдатыполучениястороной1Уведомлениястороны2

ореализации опциона.».

13.662. По нашему мнению, и ст. 429.2, и ст. 429.3 ГК РФ допускает установление срока реализации опциона в соответствии с описанной выше конструкцией. Приведенная конструкция подходит для опционов, реализация которых поставлена в зависимость от наступления отлагательных условий, которые могут иметь место в течение длительного периода времени, например всего срока действия корпоративного договора. Сюда можно отнести нарушение сторонами корпоративного договора его положений, наступление каких-либо форс-мажорных обстоятельств, недостижение СП определенных показателей финан- сово-хозяйственной деятельности в согласованные участниками СП сроки и пр.

Необходимость указания в корпоративном договоре максимального срока, в течение которого может быть реализовано право на опцион

13.663. Еще один вопрос, который мы хотели бы рассмотреть, касается необходимости ограничения сроком наступления отлагательных условий, обуславливающих право сторон на реализацию опциона. Например, стороны заключают корпоративный договор и предусматривают в нем, что у одной из сторон возникает право на опцион, если СП показывает убыток свыше согласованной сторо-

499

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

нами корпоративного договора суммы. Из буквального толкования такого положения следует, что у соответствующего участника право на опцион возникает в любой момент времени в течение срока действия корпоративного договора, если общество показывает убыток свыше определенного порога существенности. Насколько данная конструкция соответствует действующему российскому законодательству, и будет ли такая норма корпоративного договора подлежать принудительному исполнению? На наш взгляд, исходя из толкования ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ, нельзя исключить, что при возникновении спора между участниками корпоративного договора суды укажут на необходимость ограничения предусмотренных в корпоративном договоре отлагательных условий определенным сроком и в отсутствие такого ограничения признают срок для реализации опциона равным одному году. Как данную проблему можно решить на практике, учитывая, что, в зависимости от успешности СП, оно может просуществовать от нескольких месяцев до нескольких десятков лет? По нашему мнению, для этих целей в корпоративный договор следует включить положение, согласно которому срок, в течение которого должны быть выполнены соответствующие отлагательные условия, запускающие опцион, составляет значительный период времени, например несколько десятков или даже 100 лет (что, скорее всего, будет превышать срок существования самого СП). Соответствующее положение корпоративного договора может быть сформулировано следующим образом:

«1. В соответствии со ст. 429.3 ГК РФ стороне 2 предоставляется право произвести отчуждение в пользу стороны 1 всех принадлежащих стороне 2 акций общества в случае:

(i)возникновения тупиковой ситуации, указанной вп. [●] настоя­

щего договора, и неразрешения такой тупиковой ситуации в сроки, указанные в п. [●] настоящего договора; и/или

(ii)нарушения стороной 1 обязательств, предусмотренных п. [●] настоящего договора,

при условии что перечисленные выше обстоятельства возникнут

втечение [100] лет с даты подписания настоящего договора.

2. Сторонами согласовано, что сторона 2 вправе предъявить сто-

роне1указанноевразд.1вышетребованиевтечение[30]рабочихдней

с даты наступления любого из обстоятельств, указанных в разд. 1 выше.».

500