Е.В. Глухов. Корпоративный договор
рона 1 получила права распоряжаться более чем 30% (20 + 15%) голосующих акций публичного акционерного общества, она обязана его уведомить в соответствии с описанными выше положениями ФЗ «Об АО». До направления такого уведомления сторона 1 вправе голосовать только 20% голосующих акций, которые принадлежали ей до заключения корпоративного договора.
Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об ООО»
6.196. В соответствии с абзацем вторым п. 3 ст. 8 ФЗ «Об ООО»
участники общества с ограниченной ответственностью, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. Рассматриваемая норма, как и в случае ФЗ «Об АО» (см. разд. 6.192 выше), полностью повторяет соответствующее регулирование ст. 67.2 ГК РФ. Уведомление обществу о факте заключения корпоративного договора может быть направлено одной из его сторон (п. 3 ст. 8 ФЗ «Об ООО»). Как и в случае акционерного общества, мы рекомендуем направлять указанное уведомление в адрес общества с ограниченной ответственностью в простой письменной форме; в подтверждение получения уведомления на нем (на его копии) должен расписаться генеральный директор общества. За нарушение указанной обязанности ФЗ «Об ООО», как и ФЗ «Об АО», предусматривает право участников общества с ограниченной ответственностью, которые не являются сторонами корпоративного договора, потребовать от его сторон возмещения причиненных им нераскрытием информации о корпоративном договоре убытков. Основываясь на этом, как и в случае акционерных обществ, если сторонами корпоративного договора являются все участники общества, и информация о факте заключения такого договора не будет раскрыта обществу, никто из участников не получает право предъявлять иск о возмещении убытков в связи с нераскрытием информации о заключении корпоративного договора.
6.197. Исходя из нашего опыта, на практике, если корпоративный договор заключается всеми участниками общества с ограниченной ответственностью, никто из них специально не уведомляет общество о факте заключения договора. Вместе с тем, даже если сторонами корпоративного договора являются не все участники общества, доказать причинение им убытков нераскрытием СП информации о факте заключения корпоративного договора, на наш взгляд, будет чрезвычайно сложно.
194
6. Раскрытие информации о заключении корпоративного договора
Следует ли раскрывать информацию о заключении любого корпоративного договора?
6.198. Предусматривает ли действующее российское законодательство обязанность раскрывать информацию о заключении любого корпоративного договора? Как указывалось выше, согласно ст. 67.2 ГК РФ под корпоративным договором понимается договор об осуществлении корпоративных прав, в соответствии с которым участники хозяйственного общества обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании акционеров (участников) общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать его акции (доли участия в уставном капитале) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздержаться от отчуждения акций (долей участия в уставном капитале) до наступления определенных обстоятельств. Исходя из буквального толкования данной нормы, любой договор акционеров (участников) хозяйственного общества относительно порядка корпоративного управления в нем или порядка отчуждения его акций (долей участия в уставном капитале) является корпоративным договором, и, следовательно, информация
оего заключении полежит раскрытию в соответствии с рассматривавшимися нами выше правилами ГК РФ, ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО».
6.199. С другой стороны, применяются ли правила о раскрытии информации о заключении корпоративного договора к опционным соглашениям, заключаемым в соответствии со ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ (см. разд. 13 ниже). На наш взгляд, если в отношении акций (долей участия в уставном капитале) хозяйственного общества заключается опционное соглашение, которое не содержит каких-либо положений
опорядке корпоративного управления в обществе или порядке отчуждения его акций (долей участия в уставном капитале) (мораторий на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале), порядок реализации преимущественного права, порядок реализации права совместной продажи и пр.), информация о заключении такого опционного соглашения не подлежит раскрытию в соответствии с действующим российским законодательством. Данный вывод мы делаем на основе того, что ни ст. 429.2, ни ст. 429.3 ГК РФ не содержат обязательств сторон опционного соглашения в части раскрытия информации о его заключении. Подобного рода обязанности мы также не находим в ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО». Кроме того, в основе механизма передачи
195
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
акций (долей участия в уставном капитале) хозяйственного общества в соответствии со ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ лежит конструкция договора купли-продажи. Основываясь на этом, если предположить, что регулирование ГК РФ, ФЗ «Об АО и ФЗ «Об ООО» устанавливает обязанность раскрытия информации о заключении опционных соглашений, эта же обязанность должна распространяться на заключение любого договора купли-продажи акций (долей участия в уставном капитале) хозяйственного общества, с чем вряд ли можно согласиться.
Следует ли включать в корпоративный договор какие-либо положения о раскрытии информации о его заключении?
6.200. Мы рекомендуем предусмотреть в корпоративном договоре специальное положение, обязывающее стороны договора (отдельную сторону договора) осуществить уведомление общества о факте заключения корпоративного договора в установленные законом сроки. Например, корпоративный договор может предусматривать обязательство сторон уведомить общество о факте заключения договора непосредственно после его подписания участниками формируемого СП.