Е.В. Глухов. Корпоративный договор

Российское законодательство не требует нотариального удостоверения направляемого управомоченной стороной в адрес обязанной по опциону стороны уведомления, в отличие от акцепта безотзывной оферты, выдаваемой в соответствии ст. 429.3 ГК РФ. Вместе с тем, поскольку действующее российское законодательство по общему правилу предусматривает, что переход титула на доли участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью происходит на основании нотариально заверенного договора, для целей осуществления передачи долей участия в уставном капитале СП в рамках реализации опциона сторонам корпоративного договора необходимо будет подписать и заверить у нотариуса соглашение о передаче долей. Таким образом, после того как управомоченная сторона уведомит обязанную по опциону сторону о реализации опциона, соответствующие партнеры по СП должны будут заключить нотариально заверенный договор о передаче долей участия в уставном капитале общества. Следовательно, при использовании для структурирования опциона в отношении долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью положений ст. 429.3 ГК РФ стороны корпоративного договора фактически должны будут заключить два соглашения: опционный договор (который может являться частью корпоративного до­говора) и нотариально заверяемое соглашение о передаче долей участия в уставном капитале СП.

Уклонение участников совместного предприятия от исполнения обязательств по опциону

13.688. На практике при реализации описанных выше опционных механизмов могут возникнуть следующие сложности:

Уклонение участников совместного предприятия в организационно-правовой форме акционерного общества от исполнения обязательств по опциону

(а) сторона, обязанная в случае реализации опциона осуществить передачу принадлежащих ей акций СП в организационно-правовой форме акционерного общества, может отказаться явиться к регистратору (депозитарию) и подписать необходимые для передачи акций документы. Причины этого могут быть самые разные: например, обязанная сторона может оспаривать выполнение соответствующих отлагательных условий; она может быть не согласна с ценой передава-

516

13. Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

емых ей при реализации опциона акций; наконец, такая сторона может просто недобросовестно уклоняться от передачи принадлежащих ей акций в нарушение соответствующих положений корпоративного договора. В этом случае, несмотря на реализацию опциона, собственность в отношении акций сохраняется у стороны корпоративного договора, которая обязана передать акции. Для понуждения такой стороны к передаче акций, скорее всего, будет необходимо инициировать судебное разбирательство1. Необходимо отметить, что данная проблема может возникнуть независимо от того, на основе какой договорной конструкции ГК РФ – ст. 429.2 или 429.3, структурирован опцион в отношении акций СП в организационно-правовой форме акционерного общества;

(б) сторона, обязанная в случае реализации опциона приобрести принадлежащие другому партнеру акции СП в организационно-право- вой форме акционерного общества, может отказаться явиться к регистратору (депозитарию), открыть лицевой счет (счет депо) и подписать необходимые для передачи акций документы. Это может произойти по причинам, аналогичным описанным выше: соответствующий партнер может быть не согласен с ценой акций, которые он обязан приобрести при реализации опциона; он может оспаривать выполнение

1  В последние годы суды достаточно последовательно принимают решения о понуж­ дении к передаче акций через внесение соответствующих записей в реестр акционеров, когда одна из сторон договора уклоняется от своей обязанности в части передачи ценных бумаг. В подобной ситуации, как правило, иски заявляются на основании абзаца первого п. 4 ст. 149.2 ГК РФ, согласно которому при уклонении лица, совершившего отчуждение, либо лица, предоставляющего ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства, от представления лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, распоряжения о проведении операции по счету приобретатель или лицо, в пользу которого устанавливается обременение бездокументарных ценных бумаг, вправе требовать в судебном порядке внесения записей о переходе прав на ценные бумаги или об их обременении на условиях, предусмотренных договором с лицом, совершающим отчуждение, или с лицом, предоставляющим ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства. Таким образом, если после реализации опциона обязанная сторона уклоняется от передачи акций, управомоченная сторона вправе воспользоваться описанным механизмом. См., например: решение Арбитражного суда Камчатского края от 15 июля 2015 г. по делу № А24-242/2015; решение Арбитражного суда Нижегородской области от 24 ноября 2014 г. по делу № А43-8805/2014; решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 30 ноября 2016 г. по делу № А583474/2016; решение Арбитражного суда Кемеровской области от 13 июля 2015 г. по делу № А27-21798/2014; решения Арбитражного суда г. Москвы от 10 декабря 2015 г. по делу № А40-95512/2015-34-748, от 10 ноября 2014 г. по делу № А40-93687/14; решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18 апреля 2016 г. по делу № А56-68754/2015 и др.

517

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

соответствующих отлагательных условий; кроме того, такой партнер может недобросовестно уклоняться от выполнения условий корпоративного договора. В этом случае, несмотря на реализацию опциона, собственность в отношении акций сохраняется у стороны корпоративного договора, которая воспользовалась своим правом передать принадлежащие ей акции партнеру по СП. Для понуждения обязанной в рамках опциона стороны приобрести акции партнера по СП, скорее всего, необходимо будет инициировать судебное разбирательство. Как и в случае выше, описанная проблема может возникнуть независимо от того, на основе какой договорной конструкции ГК РФ – ст. 429.2 или 429.3, структурирован опцион в отношении акций СП в органи- зационно-правовой форме акционерного общества1;

Уклонение участников совместного предприятия в организационно-правовой форме общества с ограниченной

ответственностью от исполнения обязательств по опциону

(в) если опцион в отношении долей участия в уставном капитале СП структурирован с использованием договорной конструкции ст. 429.2 ГК РФ (опцион на заключение договора), управомоченная по опциону сторона при выполнении согласованных сторонами в рамках корпоративного договора отлагательных условий вправе акцептовать безотзывную оферту своего партнера и:

(i)при реализации опциона колл приобрести принадлежащие партнеру доли участия в уставном капитале СП; или

(ii)при реализации опциона пут передать в пользу партнера принадлежащие управомоченной стороне доли участия в уставном капитале общества.

На первый взгляд какого-либо участия обязанного по опциону партнера для целей передачи долей участия в уставном капитале СП при реализации описанных сценариев не требуется: управомоченной

врамках опциона стороне необходимо исключительно акцептовать оферту (в отличие от реализации опциона в отношении акций СП

ворганизационно-правовой форме акционерного общества, здесь

1  В настоящее время отсутствует какая-либо судебная практика для случаев, когда одна из сторон договора отказывается принять акции, которые она обязалась приобрести по договору купли-продажи, опционному договору или какому-либо иному договору. На наш взгляд, на практике будет чрезвычайно сложно понудить сторону корпоративного договора принять акции акционерного общества, передаваемые другой стороной в результате реализации опциона.

518

13. Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

не требуется посещение регистратора (депозитария), открытие лицевого счета (счета депо) и подписание документов, оформляющих передачу акций). После акцепта оферты сведения о переходе права собственности в отношении долей участия в уставном капитале вносятся в ЕГРЮЛ, и их собственником становится соответствующий партнер по СП. Вместе с тем, как указывалось ранее, акцепт безотзывной оферты в отношении долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью требует обязательного нотариального удостоверения. Если сторонами корпоративного договора реализуется опцион, привязанный к истечению определенного срока (например, с даты заключения корпоративного договора), по нашему опыту, в большинстве случаев нотариус заверит соответствующий акцепт партнера по СП1. Сложности здесь чаще всего возникают, когда корпоративный договор обуславливает право на опцион наступлением каких-либо обстоятельств или ненадлежащим выполнением одной из сторон своих обязательств по корпоративному договору. В подобной ситуации в соответствии с абзацем шестым п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО»

нотариус вправе запросить у стороны, обратившейся к нотариусу за заверением акцепта безотзывной оферты, предоставить письменное подтверждение выполнения отлагательного условия, наступления предусмотренного корпоративным договором обстоятельства или подтверждение нарушения другим партнером по СП условий корпоративного договора. Какой документ может стать таким подтвержде­нием? Во-первых, для этих целей обязанная и управомоченная в рамках опциона стороны могут подписать адресованный нотариусу документ, подтверждающий, что соответствующие отлагательные условия были выполнены, предусмотренные в корпоративном договоре события наступили, что обязанная по опциону сторона действительно нарушила определенные условия корпоративного договора и т.д. Во-вторых, стороны могут при заключении корпоративного договора предусмотреть механизм назначения эксперта, который будет обязан выдать

1  Вместе с тем и в ситуации, когда право потребовать реализации опциона связано с истечением определенного срока, нельзя исключить недобросовестные действия обязанной в рамках опциона стороны, направленные на создание препятствий для передачи долей участия в уставном капитале СП, например, через подачу иска в суд о признании соответствующих положений корпоративного договора недействительными. В этом случае нотариус может отказаться осуществить нотариальное заверение акцепта безотзывной оферты, который обусловлен истечением согласованного сторонами корпоративного договора срока или даже поступлением уведомления от управомоченной в рамках опциона стороны о ее намерении реализовать свое право на приобретение или отчуждение долей участия в уставном капитале СП.

519

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

подтверждение наступления необходимых для реализации опциона событий, выполнения согласованных сторонами условий, наконец, нарушения условий корпоративного договора обязанной по опциону стороной. В-третьих, такого рода подтверждением описанных выше фактов может стать и судебное решение.

Как правило, без получения указанных подтверждений нотариус отказывается заверять акцепт безотзывной оферты, соответственно, переход права собственности на доли участия в уставном капитале СП в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью остается в описанной ситуации заблокированным;

(г)в случае реализации опциона в отношении долей участия

вуставном капитале СП в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, сконструированного на основе ст. 429.3 ГК РФ, обязанная в рамках опциона сторона может отказаться заключить с управомоченным по опциону партнером соглашение о передаче и обеспечить его нотариальное удостоверение (см. подробнее о соглашении о передаче разд. 13.687 выше). В подобной ситуации переход права собственности в отношении долей участия

вуставном капитале СП в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью будет заблокирован, а для разблокировки управомоченной по опциону стороне, скорее всего, потребуется инициировать судебное разбирательство с целью понуждения партнера к заключению соглашения о передаче1.

1  Следует отметить, что к настоящему моменту не сформировалась единая позиция судов относительно допустимости понуждения одной из сторон договора, уклоняющейся от передачи доли участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, в пользу другой стороны, которой такая доля участия должна быть передана

всоответствии с положениями договора. Например, в части судебных решений суды применяют в этой ситуации п. 1 ст. 165 ГК РФ, согласно которому, если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В таком случае последующее удостоверение сделки не требуется. При этом истцу необходимо доказать факт уклонения стороны сделки от ее нотариального удостоверения, а также имевшее место исполнение истца в рамках сделки (см., например: постановление АС Волго-Вятского округа от 27 января 2017 г. по делу № А28-2924/2016; постановление АС Дальневосточного округа от 1 сентября 2015 г. № Ф03-3155/2015 по делу № А16-975/2012). Во второй группе судебных решений суды применяют абзац третий п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО»,

всоответствии с которым, если участник общества, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли участия в уставном капитале общества, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, приобретатель доли, совершивший действия, направ-

520