12. ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ И ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ

12.496. Почти любое соглашение о СП предусматривает специальные правила для отчуждения акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества его акционерами (участниками). Наличие подобных правил в соглашении о СП оправданно: при создании СП для его участников, как правило, крайне важна личность партнера и стабильность состава участников, которые по крайней мере на первом этапе объединены общей целью создания совместного бизнеса. Указанные правила можно разделить на следующие основные группы:

(i)мораторий на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) СП в течение определенного периода времени;

(ii)преимущественное право участников СП на приобретение акций (долей участия в уставном капитале);

(iii)передача акций (долей участия в уставном капитале) СП аффилированным лицам его участников; и

(iv)согласование передачи акций (долей участия в уставном капи­ тале) СП при реализации преимущественного права с государственными органами.

А. МОРАТОРИЙ НА ОТЧУЖДЕНИЕ АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ

ВУСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ

ВТЕЧЕНИЕ ОПРЕДЕЛЕННОГО ПЕРИОДА ВРЕМЕНИ

12.497. Одним из основных механизмов обеспечения стабильности состава участников СП является установление в корпоративном договоре моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) СП. Данный механизм обычно формулируется как запрет любым способом отчуждать и обременять акции (доли участия в уставном капитале) СП в течение определенного периода времени, если партнерами по СП не будет согласовано иное. Срок, в течение которого на практике действует подобный запрет, как правило, равен трем-пяти, иногда семи годам. Реже, главным образом в корпоративных договорах в сфере инфраструктуры с длительными сроками окупаемости

391

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

инвестиций, мораторий может действовать более продолжительное время – в ряде случаев до 20–30 и даже 50 лет.

Регулирование в отношении моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) в ГК РФ

12.498. Статья 67.2 «Корпоративный договор» ГК РФ не запрещает установление в соглашении о СП моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) СП в течение определенного периода времени; также указанная статья допускает включение в соглашение о СП обязательства участников СП воздержаться от отчуждения принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) до наступления определенных обстоятельств (например, акционеры хозяйственного общества обязуются не производить отчуждение принадлежащих им акций в течение трех лет с момента подписания корпоративного договора (до достижения СП определенных целевых показателей хозяйственной деятельности и т.д.)). Рассматриваемое регулирование ст. 67.2 ГК РФ распространяется на публичные и непубличные хозяйственные общества.

12.499. Каковы последствия нарушения обязательства одним из участников СП воздержаться от отчуждения акций (долей участия

вуставном капитале) до истечения определенного периода времени (наступления предусмотренных корпоративным договором обстоятельств)? Исходя из норм ГК РФ, такими последствиями могут быть, во-первых, признание судом сделки недействительной по иску участника СП (при этом должно быть доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением о СП (абзац третий п. 6. ст. 67.2 ГК РФ)). Во-вторых, другие участники СП вправе предъявить требование о возмещении убытков участником СП, который произвел отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) в нарушение положений корпоративного договора. Учитывая вероятную проблематичность доказывания знания покупателя акций (долей участия в уставном капитале) о нарушении такой сделкой положений корпоративного договора, признать сделку по отчуждению акций недействительной

всудебном порядке будет крайне сложно (фактически, чтобы доказать знание покупателя о содержащихся в корпоративном договоре ограничениях в отношении передачи акций (долей участия в уставном капитале), продавцу потребуется предоставить доказательство раскрытия корпоративного договора покупателю). В этой связи более

392

12. Передача акций и долей участия в уставном капитале

реалистичным способом защиты прав пострадавших участников СП представляется второй упомянутый нами выше вариант (иск о взыскании убытков, предъявляемый к участнику СП, нарушившему соглашение). Кроме того, стороны корпоративного договора могут согласовать другие санкции, например неустойку за подобное нарушение (см. подробнее о последствиях нарушения корпоративного договора участниками СП разд. 17 ниже). Положение корпоративного договора о моратории на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) СП может быть сформулировано следующим образом:

«Стороны обязуются воздержаться от отчуждения акций (долей

участия в уставном капитале) общества[, а также от обременения

их правами третьих лиц] в течение четырех лет с даты подписания настоящего договора.».

12.500. Вместе с тем следует обратить внимание на то, что ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО» содержат отдельное регулирование в отношении установления запрета (ограничений) на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) непубличных обществ – обязательство акционера (участника), намеренного произвести отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале), предварительно согласовать такое отчуждение с другими акционерами (участниками) СП. Указанное регулирование (ст. 7 ФЗ «Об АО» и ст. 21 ФЗ «Об ООО») не предусмотрено специально для отношений в рамках создания СП и заключения корпоративного договора, но может быть использовано для указанных целей, поскольку предусматривает дополнительные защитные механизмы для участников СП. Рассмотрим данное регулирование подробнее, а также проанализируем его соотношение с нормами ст. 67.2 ГК РФ.

Регулирование в отношении моратория на отчуждение акций в ФЗ «Об АО»

12.501. Согласно п. 5 ст. 7 ФЗ «Об АО» устав непубличного акционерного общества может предусматривать необходимость получения акционером, намеренным произвести отчуждение принадлежащих ему акций общества третьим лицам, предварительного согласия других акционеров (возможность установления обязанности также получать согласие общества на отчуждение акций закон не предусматривает). ФЗ «Об АО» допускает установление данного ограничения не только

393

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

вотношении продажи акций, но и в отношении других форм их отчуждения. Закон также предусматривает, что такое положение устава действует в течение срока, который определяется в уставе общества и не может быть более пяти лет с даты государственной регистрации общества либо с даты регистрации соответствующих изменений

вустав. Последняя норма может быть неудобной для участников СП

ворганизационно-правовой форме непубличного общества, если они имеют намерение установить данный запрет на более длительный срок. В этом случае единственным способом продлить такой максимальный пятилетний срок будет внесение акционерами изменений

вустав общества после истечения срока (своего рода подтверждение намерения акционеров и далее подчиняться установленному уставом ограничению на отчуждение акций в пользу каких-либо третьих лиц). Подобное изменение положений устава можно предусмотреть и в качестве обязательства участников СП (см. подробнее разд. 12.505 ниже). Скорее всего, намерением законодателя при установлении данного пятилетнего срока было своего рода «обнуление» ограничений в уставе для новых акционеров, которые могут появиться в обществе к моменту истечения такого срока.

12.502. В случае если устав непубличного общества предусматривает необходимость получения указанного согласия, акционер, намеренный осуществить отчуждение принадлежащих ему акций, обязан уведомить общество. Согласие других акционеров считается полученным при условии, что в течение 30 дней (устав может предусматривать более короткий срок) с даты получения обществом уведомления в общество не поступили уведомления других акционеров об отказе в выдаче согласия на отчуждение акций.

12.503. Если отчуждение акций одним из акционеров общества имеет место без получения предварительного согласия других акционеров в соответствии с требованиями устава, акционеры, которые не предоставили свое согласие на отчуждение акций, вправе в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении, обратиться в суд с требованием о признании недействительной сделки об отчуждении акций, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о необходимости получения согласия других акционеров на отчуждение акций третьим лицам (абзац третий п. 5 ст. 7 ФЗ «Об АО»).

12.504. На наш взгляд, регулирование, предусмотренное п. 5 ст. 7 ФЗ «Об АО», не является специальным в отношении положений ст. 67.2 ГК РФ в части возможности установления в корпоративном

394

12. Передача акций и долей участия в уставном капитале

договоре запрета на отчуждение акций: ст. 67.2 ГК РФ устанавли­ вает право сторон договориться о запрете на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) (договорный механизм), тогда как ст. 7 ФЗ «Об АО» говорит о законодательно устанавливаемом запрете на отчуждение акций, который может быть предусмотрен в уставе непубличного акционерного общества. Таким образом, акционеры непубличного общества могут заключить между собой корпоративный договор и ограничить в нем отчуждение акций в пользу третьих лиц без привязки к п. 5 ст. 7 ФЗ «Об АО». В этом случае при нарушении одним из акционеров указанного запрета будут применяться последствия, описанные в разд. 12.499 выше. По нашему мнению, данное ограничение может быть установлено на срок, превышающий пять лет. Его дублирование в уставе общества в дополнение к положениям корпоративного договора не является обязательным.

12.505. С другой стороны, акционеры непубличного общества могут также в качестве альтернативного варианта воспользоваться регулированием, предусмотренным п. 5 ст. 7 ФЗ «Об АО». Ограничение п. 5 ст. 7 ФЗ «Об АО» может быть одновременно установлено и корпоративным договором, и уставом общества. В то же время, если акционеры намереваются установить запрет на отчуждение акций третьим лицам более чем на пять лет, положения п. 5 ст. 7 ФЗ «Об АО» могут стать препятствием (см. подробнее разд. 12.501 выше). Для решения данной проблемы акционеры могут предусмотреть в корпоративном договоре отдельное обязательство по истечении пяти лет внести изменения в устав общества для подтверждения нового срока, в течение которого отчуждение акций третьим лицам требует получения согласия других акционеров. Установление такого обязательства не противоречит п. 1 ст. 67.2 ГК РФ, согласно которому участники хозяйственного общества вправе установить обязанность голосовать определенным образом на общем собрании участников общества1. Дополнительно корпоративный договор может предусматривать уплату неустойки стороной, которая уклоняется от исполнения обязанности проголосовать за внесение ранее согласованных изменений в устав СП (см. подробнее разд. 17.769–17.772 ниже).

12.506. Наконец, на наш взгляд, участники СП в организационноправовой форме непубличного акционерного общества могут исполь-

1  Подтверждением данной позиции являются ряд судебных решений (см., в частности, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2015 г. № 07АП-9663/2015 по делу № А45-12229/2015).

395