Е.В. Глухов. Корпоративный договор

(в) в-третьих, необходимо учитывать, что решение международного третейского суда не будет подлежать автоматическому исполнению на территории Российской Федерации; для этих целей соответствующей стороне корпоративного договора необходимо будет обратиться

вроссийский арбитражный суд и признать решение третейского суда для целей его исполнения в России. С другой стороны, если у соответствующего бенефициарного собственника, обязанного по выданному ранее поручительству, имеется имущество, расположенное за пределами Российской Федерации, стороны корпоративного договора, являющиеся бенефициарами поручительства, могут попытаться обратить взыскание на такое имущество без необходимости обращаться в российский арбитражный суд для целей признания решения международного третейского суда. В этой связи, выбирая орган для разрешения споров из подчиненного английскому праву поручительства, сторонам корпоративного договора следует принять во внимание место нахождения основного имущества обязанного по поручительству лица;

(г)наконец, в-четвертых, с точки зрения практики, сложившейся

всфере выдачи подчиненных английскому праву поручительств, обеспечивающих надлежащее исполнение обязательств сторон корпоративных договоров и договоров купли-продажи акций (долей участия

вуставном капитале) российских хозяйственных обществ, бенефициары поручительств почти всегда требуют, чтобы состоящее в браке физическое лицо – поручитель предоставило в связи с выдачей поручительства нотариально заверенное согласие супруга (супруги). И хотя с точки зрения действующего российского законодательства и судебной практики оправданность получения нотариально заверенного согласия супруга (супруги) в связи с выдачей подчиненного английскому праву поручительства подвергается сомнению, на практике участники сделок почти никогда не возражают против получения согласия супруга (супруги) (см. подробнее о необходимости получения нотариально заверенного согласия супруга (супруги) разд. 17.756 ниже).

Выдача поручительств частными инвестиционными фондами

17.751. Необходимо отметить, что в ситуации, когда стороной корпоративного договора становятся частные инвестиционные фонды (private equity funds), на практике они последовательно отказываются от предоставления личных поручительств. Это распространяется как на иностранные инвестиционные фонды, так и на фонды, сформи-

574

17. Обеспечение исполнения обязательств сторонами корпоративного договора

рованные на основе российского капитала. Основные причины – наличие в фонде значительного числа инвесторов, многочисленность проектов, в которые фонд инвестирует свои средства, а также, как правило, отсутствие основного бенефициарного собственника средств фонда1, который мог бы выступить поручителем. Ввиду этого фонды практически во всех случаях отказываются предоставлять обеспечение в виде поручительств. Вместе с тем на практике фонды могут быть готовы, в зависимости от специфики сделки, предложить в качестве обеспечения надлежащего исполнения обязательств фонда по корпоративному договору залог в отношении принадлежащих соответствующей структуре фонда акций (долей участия) в уставном капитале создаваемого СП.

Включение положений о поручительстве в корпоративный договор

17.752. В ряде случаев, если сам корпоративный договор подчинен английскому праву, подчиненное английскому праву личное поручительство бенефициарного собственника соответствующей стороны СП может быть оформлено как часть корпоративного договора (если право, применимое к корпоративному договору, и право, применимое к личному поручительству, не совпадают, поручительство и корпоративный договор во всех случаях оформляются как отдельные документы)2. В этом случае сторонами корпоративного договора становятся дополнительно к участникам СП их бенефициарные собственники, которые выдают личное поручительство для целей обеспечения надлежащего исполнения участниками СП обязательств по корпоративному договору. Также в корпоративном договоре предусматривается отдельный раздел, содержащий положения о поручительстве. Здесь необходимо обратить внимание на то, что включение в корпоративный договор положений о личном поручительстве бенефициарных собственников

1  Исключением здесь может быть ситуация, когда инвестиционный фонд формируется на основе средств крупного предпринимателя или его семьи. Но и тогда, по нашему опыту, получить личное поручительство в обеспечение надлежащего исполнения обязательств фонда по корпоративного договору чрезвычайно сложно.

2  Действующее российское право допускает подчинение отдельных частей договора разным правовым режимам. В этой связи теоретически основные положения корпоративного договора могут быть подчинены российскому праву, а часть корпоративного договора, посвященная личному поручительству, – английскому праву. Вместе с тем, по нашему опыту, такой подход практически никогда не используется на практике.

575