- •СОДЕРЖАНИЕ
- •Список сокращений
- •Предисловие
- •1. ЦЕЛИ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ И ЗНАЧЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Цели создания совместных предприятий
- •Роль корпоративного договора при осуществлении совместной деятельности
- •3. СОЗДАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И ЗАКЛЮЧЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •А. ЭТАПЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Б. ПЛАНИРОВАНИЕ ПАРАМЕТРОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И УСЛОВИЙ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Роль меморандума о взаимопонимании при создании совместного предприятия
- •Содержание меморандума о взаимопонимании
- •Положения об эксклюзивности в меморандуме о взаимопонимании
- •Обязательная сила меморандума о взаимопонимании
- •Г. СПОСОБЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Первичное создание совместного предприятия на базе вновь учреждаемого хозяйственного общества
- •Создание совместного предприятия на базе существующей компании, когда часть акций (долей участия в уставном капитале) общества приобретается в ходе увеличения его уставного капитала, а часть – у существующих владельцев
- •Создание совместного предприятия путем реорганизации юридических лиц в форме слияния или присоединения
- •Выбор структуры совместного предприятия
- •Создание совместного предприятия на основе иностранной холдинговой компании, подчинение корпоративного договора иностранному праву
- •Возможность подчинения корпоративного договора, заключаемого в отношении иностранной холдинговой компании, иностранному праву
- •Допустимость отнесения споров сторон в связи с корпоративным договором к юрисдикции международного третейского суда
- •Более гибкие правила в отношении корпоративного управления иностранной холдинговой компанией
- •Создание совместного предприятия на основе российской холдинговой компании, подчинение корпоративного договора иностранному праву
- •Создание совместного предприятия на основе российской холдинговой компании, подчинение корпоративного договора российскому праву
- •Выбор органа для разрешения споров в связи с заключением корпоративного договора
- •Е. ВЫБОР ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОЙ ФОРМЫ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Создание совместного предприятия на основе публичного акционерного общества
- •Создание совместного предприятия на основе непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью
- •Ж. СТОРОНЫ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Роль совместного предприятия как стороны корпоративного договора
- •Обязательства СП, связанные с предоставлением его акционерам (участникам) определенной информации
- •Обязательства общества, связанные с передачей акций общества (долей участия в его уставном капитале) между его акционерами (участниками)
- •Стороны корпоративного договора в соответствии с действующим российским законодательством
- •Последствия присоединения совместного предприятия к корпоративному договору в качестве его стороны
- •З. ПЕРВОНАЧАЛЬНОЕ ФОРМИРОВАНИЕ ИМУЩЕСТВА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Способы формирования имущества совместного предприятия
- •Вклады акционеров (участников) в уставный капитал совместного предприятия
- •Общие вопросы формирования уставного капитала совместного предприятия
- •Оплата уставного капитала совместного предприятия с премией
- •Особенности внесения недвижимого имущества в качестве вклада в уставный капитал совместного предприятия
- •Особенности внесения интеллектуальных прав в качестве вклада в уставный капитал совместного предприятия
- •Возврат участникам совместного предприятия денежных средств и иного имущества, внесенных в качестве вкладов в уставный капитал общества, при уменьшении размера уставного капитала
- •Вклады в имущество совместного предприятия
- •Общие вопросы внесения вкладов в имущество совместного предприятия
- •Положения корпоративного договора о внесении вкладов в имущество совместного предприятия
- •Предоставление совместному предприятию имущества во временное пользование
- •Предоставление совместному предприятию займов со стороны его акционеров (участников)
- •И. СОГЛАСОВАНИЕ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ОРГАНАМИ
- •Согласование создания совместного предприятия со стороны российских государственных органов
- •Согласования с российскими государственными органами, которые могут потребоваться при первичном создании совместного предприятия
- •Согласования с российскими государственными органами, которые могут потребоваться при создании совместного предприятия на основе существующего хозяйственного общества
- •Согласование заключения корпоративного договора с ФАС России
- •Согласование создания совместного предприятия со стороны государственных органов иностранных государств
- •К. ПОЛОЖЕНИЯ КОРПОРАТИВНЫХ ДОГОВОРОВ О НЕКОНКУРЕНЦИИ
- •Основные типы положений о неконкуренции, включаемых в корпоративные договоры
- •Запрет сторонам корпоративного договора и их аффилированным лицам конкурировать с совместным предприятием
- •Запрет на склонение сотрудников совместного предприятия к переходу на работу к сторонам корпоративного договора
- •Реализация механизма ограничения конкуренции через положения трудовых договоров сотрудников совместного предприятия
- •Соответствие механизмов ограничения конкуренции действующему российскому законодательству и возможность их принудительного исполнения
- •Механизмы, включаемые в корпоративные договоры и направленные на ограничение хозяйственной деятельности
- •Механизмы, включаемые в корпоративные договоры и направленные на ограничение трудовой деятельности
- •Механизмы, включаемые в трудовые договоры и направленные на ограничение трудовой деятельности
- •4. СООТНОШЕНИЕ ПОЛОЖЕНИЙ УСТАВА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И ПОЛОЖЕНИЙ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •5. ЗАВЕРЕНИЯ ОБ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ СТОРОН КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Общие положения о заверениях об обстоятельствах
- •Ответственность за нарушение заверений об обстоятельствах
- •Возмещение убытков
- •Взыскание неустойки
- •Односторонний отказ от исполнения корпоративного договора
- •Иные предусматриваемые корпоративным договором последствия предоставления недостоверных заверений об обстоятельствах
- •Заверения об обстоятельствах, которые обычно предусматриваются корпоративным договором
- •6. РАСКРЫТИЕ УЧАСТНИКАМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ИНФОРМАЦИИ О ЗАКЛЮЧЕНИИ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об АО»
- •Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об ООО»
- •Следует ли раскрывать информацию о заключении любого корпоративного договора?
- •Следует ли включать в корпоративный договор какие-либо положения о раскрытии информации о его заключении?
- •7. УПРАВЛЕНИЕ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ. КОНТРОЛЬ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ЗА ЕГО ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ
- •А. ОПИСАНИЕ СТРУКТУРЫ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ В КОРПОРАТИВНОМ ДОГОВОРЕ
- •Б. ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ (УЧАСТНИКОВ) В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Кворум при проведении общих собраний акционеров (участников) совместного предприятия
- •Кворум при проведении общих собраний акционеров в акционерном обществе
- •Акционерные общества
- •Общества с ограниченной ответственностью
- •Процедуры созыва и проведения общих собраний акционеров и общих собраний участников
- •Фидуциарные обязанности участников совместного предприятия при принятии решений общим собранием акционеров (участников)
- •В. СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНЫЙ СОВЕТ) В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Функции совета директоров совместного предприятия
- •Количественный состав и формирование совета директоров совместного предприятия
- •Кандидаты, номинируемые участниками совместного предприятия на должности членов совета директоров общества, независимые кандидаты
- •Комитеты совета директоров
- •Избрание председателя совета директоров совместного предприятия
- •Секретарь совета директоров
- •Вознаграждение членов совета директоров совместного предприятия
- •Компетенция совета директоров совместного предприятия
- •Кворум при проведении заседаний совета директоров совместного предприятия
- •Принятие решений советом директоров совместного предприятия
- •Процедуры созыва и проведения заседаний совета директоров совместного предприятия
- •Протоколы заседаний совета директоров совместного предприятия
- •Г. ГЕНЕРАЛЬНЫЙ ДИРЕКТОР СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Период, на который избирается генеральный директор
- •Кому обычно принадлежит право номинировать кандидата на должность генерального директора?
- •Какой орган управления избирает генерального директора?
- •Закрепление в корпоративном договоре критериев, которым должен соответствовать кандидат, номинируемый на должность генерального директора совместного предприятия
- •Возражения партнера против кандидата на должность генерального директора, предложенного другим партнером
- •Ротация генерального директора совместного предприятия
- •Назначение генеральным директором совместного предприятия независимого кандидата
- •Назначение управляющей компании в качестве единоличного исполнительного органа совместного предприятия
- •Механизм 2: включение в корпоративный договор положений о предварительном визировании определенных решений и сделок до их заключения генеральным директором
- •Механизм 3: назначение в совместном предприятии двух и более генеральных директоров. Общие положения действующего российского законодательства и разъяснений высших судебных инстанций
- •Вознаграждение генерального директора
- •Д. СТАРШИЕ МЕНЕДЖЕРЫ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Е. КОЛЛЕГИАЛЬНЫЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЙ ОРГАН СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Ж. РЕВИЗИОННАЯ КОМИССИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •З. АУДИТОР СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •И. УПРАВЛЕНИЕ ДОЧЕРНИМИ КОМПАНИЯМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •К. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА, ЧЛЕНОВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ И КОЛЛЕГИАЛЬНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •8. ДОСТУП УЧАСТНИКОВ К ИНФОРМАЦИИ О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ, ОТЧЕТНОСТЬ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Положения корпоративного договора о предоставлении участникам совместного предприятия его отчетности, подготовленной по определенным стандартам и правилам
- •Положения корпоративного договора об организации встреч участников совместного предприятия с его управленческой командой
- •9. ТУПИКОВЫЕ СИТУАЦИИ
- •Что такое тупиковая ситуация?
- •Причины возникновения тупиковых ситуаций
- •Возможные способы снижения риска возникновения тупиковых ситуаций
- •Способы разрешения тупиковых ситуаций
- •Механизм эскалации
- •Приглашение эксперта-медиатора
- •Опционы сторон
- •«Русская рулетка»
- •«Техасская рулетка» («техасская перестрелка»)
- •Ликвидация совместного предприятия
- •10. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Наиболее распространенные на практике положения корпоративного договора о распределении прибыли
- •Положения корпоративного договора, обязывающие участников совместного предприятия обеспечить распределение прибыли не менее определенного процента от ее общей суммы
- •Положения корпоративного договора, предусматривающие выплату дивидендов участникам совместного предприятия непропорционально размеру их участия в уставном капитале общества
- •Положения корпоративного договора, обязывающие участников совместного предприятия направить часть его прибыли на определенные цели
- •Положения корпоративного договора, предусматривающие фиксированный размер дивидендов для определенных участников общества
- •Ограничения на объявление и выплату дивидендов
- •Выплата дивидендов участникам совместного предприятия неденежными средствами
- •Необходимость указания в корпоративном договоре процедурных вопросов выплаты дивидендов
- •11. ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Общие вопросы дополнительного финансирования совместного предприятия
- •Внешнее долговое финансирование совместного предприятия
- •Финансирование совместного предприятия за счет его участников
- •Вклады акционеров в уставный капитал совместного предприятия
- •Вклады участников в имущество совместного предприятия
- •Предоставление совместному предприятию имущества во временное пользование
- •Предоставление совместному предприятию займов со стороны его акционеров (участников)
- •Предоставление со стороны участников совместного предприятия обеспечения в рамках получаемого обществом внешнего долгового финансирования
- •Финансирование совместного предприятия за счет привлечения нового участника
- •12. ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ И ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Регулирование в отношении моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) в ГК РФ
- •Регулирование в отношении моратория на отчуждение акций в ФЗ «Об АО»
- •Регулирование в отношении моратория на отчуждение долей участия в уставном капитале в ФЗ «Об ООО»
- •Рекомендации относительно использования положений о моратории при подготовке корпоративного договора
- •Общий запрет (ограничение) на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Б. ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ ЕГО АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) В СООТВЕТСТВИИ С ДЕЙСТВУЮЩИМ РОССИЙСКИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ
- •Правила ГК РФ о порядке осуществления преимущественного права
- •Общие положения ГК РФ о порядке осуществления преимущественного права
- •Преимущественное право в совместном предприятии в организационно-правовой форме публичного акционерного общества
- •Правила ФЗ «Об АО» о порядке осуществления преимущественного права
- •Общие положения ФЗ «Об АО» о преимущественном праве
- •Цена акций при осуществлении преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об АО»
- •Особенности осуществления преимущественного права, если акции отчуждаются по иным, чем договор купли-продажи, сделкам
- •Количество приобретаемых акций при осуществлении преимущественного права
- •Порядок осуществления преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об АО»
- •Возможные злоупотребления и проблемы при осуществлении преимущественного права приобретения акций
- •Условия отчуждения акций третьему лицу при отказе акционеров от осуществления преимущественного права
- •Уступка преимущественного права приобретения акций
- •Последствия нарушения порядка реализации преимущественного права
- •Уступка преимущественного права приобретения долей участия в уставном капитале
- •Процедура реализации преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об ООО»
- •Последствия нарушения порядка осуществления преимущественного права
- •В. ПОЛОЖЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА О ПОРЯДКЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОГО ПРАВА В ОТНОШЕНИИ ПРИОБРЕТЕНИЯ АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ)
- •Право первого предложения
- •Общее описание конструкции
- •Подходы к определению цены акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия при реализации права первого предложения
- •Распространенность конструкции права первого предложения на практике
- •Право первого предложения с точки зрения действующего российского законодательства
- •Право первого отказа
- •Общее описание конструкции и соотношение с преимущественным правом в соответствии с действующим российским законодательством
- •Процедура реализации права первого отказа, содержание уведомления об отчуждении акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Депозит как условие реализации права на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Присоединение третьего лица – приобретателя акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия к корпоративному договору
- •Совместная продажа акций (долей участия в уставном капитале) остающихся участников совместного предприятия в пользу третьего лица
- •Общее описание конструкции
- •Совместная продажа с точки зрения действующего российского законодательства
- •Использование механизма совместной продажи в случае заключения корпоративного договора в отношении публичного акционерного общества
- •Понуждение миноритарных участников совместного предприятия к продаже принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) в пользу третьего лица совместно с мажоритарным акционером (участником)
- •Общее описание конструкции
- •Понуждение к продаже с точки зрения действующего российского законодательства
- •Г. ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ АФФИЛИРОВАННЫМ ЛИЦАМ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Необходимость специального регулирования и подходы к определению аффилированных лиц
- •Исключение действия моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) в случае их передачи аффилированным лицам сторон корпоративного договора
- •Исключение действия преимущественного права при передаче участниками принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) в пользу аффилированных с ними лиц
- •Присоединение аффилированного с участником совместного предприятия приобретателя акций (долей участия в уставном капитале) общества к корпоративному договору
- •Д. СОГЛАСОВАНИЕ ПЕРЕДАЧИ АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) ПРИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОГО ПРАВА С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ОРГАНАМИ
- •13. ОПЦИОНЫ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ И ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Что такое опционы?
- •Опционы в российском праве до 1 июня 2015 г.
- •Регулирование опционов в действующем российском законодательстве
- •Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.3 «Опционный договор» ГК РФ
- •Соотношение опционных конструкций, предусмотренных в ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ
- •Практика российских судов в отношении опционных конструкций ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ
- •Опционные конструкции в корпоративных договорах
- •Использование опционов в качестве механизма разрешения тупиковых ситуаций
- •Использование опционов в качестве санкции за нарушение сторонами корпоративного договора принятых ими на себя обязательств
- •Обязательство участников совместного предприятия не обременять и не отчуждать акции (доли участия в уставном капитале), которые являются предметом опциона
- •Срок реализации права на опцион
- •Правила о сроке реализации права на опцион в соответствии с положениями российского законодательства
- •Обязательно ли указывать срок реализации права на опцион в корпоративном договоре?
- •Способы конструирования положений корпоративного договора о сроке реализации опциона
- •Срок реализации длящегося права на опцион
- •Необходимость указания в корпоративном договоре максимального срока, в течение которого может быть реализовано право на опцион
- •Механизмы определения цены передаваемых при реализации опционных конструкций акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Модель 1: использование независимого оценщика для определения рыночной стоимости передаваемых при реализации опциона акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Модель 2: начисление процентов на сумму первоначальной инвестиции
- •Модель 4: определение стоимости передаваемых акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия на основе стоимости чистых активов общества
- •Механизм реализации права на опцион
- •Реализация опциона в отношении акций совместного предприятия, созданного в организационно-правовой форме акционерного общества
- •Уклонение участников совместного предприятия от исполнения обязательств по опциону
- •Уклонение участников совместного предприятия в организационно-правовой форме акционерного общества от исполнения обязательств по опциону
- •Обеспечение автоматической реализации опционного механизма
- •Конструкция 1: обеспечение автоматической реализации опционного механизма с использованием безотзывной доверенности
- •Конструкция 2: обеспечение автоматической реализации опционного механизма с использованием конструкции независимого эксперта
- •Согласование приобретения акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия при реализации опциона с государственными органами
- •Конструкция 1: автоматическое продление предусмотренных корпоративным договором сроков приобретения акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Конструкция 2: замена приобретателя при реализации опциона на иное лицо по предложению управомоченной стороны
- •Опционы как производные финансовые инструменты
- •14. СМЕНА КОНТРОЛЯ В ОТНОШЕНИИ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Способы ограничения смены контроля в корпоративном договоре
- •Идентификация бенефициарных участников совместного предприятия
- •Запрет изменения состава бенефициарных участников совместного предприятия
- •Кончина физических лиц – бенефициарных участников совместного предприятия как смена контроля
- •Надзор участников совместного предприятия за отсутствием фактов смены контроля
- •15. ЗАМЕНА СТОРОНЫ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА И УСТУПКА ПРАВ ПО КОРПОРАТИВНОМУ ДОГОВОРУ
- •Замена сторон корпоративного договора
- •Уступка прав по корпоративному договору
- •16. РАСТОРЖЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА И ЛИКВИДАЦИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Расторжение корпоративного договора
- •Расторжение корпоративного договора по соглашению его сторон
- •Расторжение корпоративного договора в судебном порядке по инициативе одной из его сторон
- •Расторжение корпоративного договора посредством одностороннего отказа одной из его сторон от исполнения договора
- •Прекращение корпоративного договора при наступлении (ненаступлении) согласованных его сторонами обстоятельств
- •Сохранение действия отдельных положений корпоративного договора после его расторжения
- •Ликвидация совместного предприятия
- •Ликвидация совместного предприятия при прекращении совместной деятельности его участников
- •Ликвидация совместного предприятия с исключением общества из ЕГРЮЛ
- •17. ОБЕСПЕЧЕНИЕ НАДЛЕЖАЩЕГО ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ СТОРОНАМИ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА. ПОСЛЕДСТВИЯ НАРУШЕНИЯ УЧАСТНИКАМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ПОЛОЖЕНИЙ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Значение и способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств сторонами корпоративного договора
- •Личное поручительство физического лица – бенефициарного собственника стороны корпоративного договора, подчиненное английскому праву
- •Краткая характеристика инструмента
- •Стороны поручительства
- •Обеспечиваемые поручительством обязательства
- •Ограничение ответственности поручителя
- •Вопросы, на которые необходимо обратить внимание при подготовке поручительства
- •Выдача поручительств частными инвестиционными фондами
- •Включение положений о поручительстве в корпоративный договор
- •Необходимость поручительства, если бенефициарный собственник является стороной корпоративного договора
- •Личное поручительство физического лица – бенефициарного собственника стороны корпоративного договора, выдаваемое в соответствии с нормами гл. 23 ГК РФ
- •Ограничение ответственности поручителя
- •Согласие супруга (супруги) на выдачу поручительства
- •Недостатки поручительства
- •Выдача поручительств частными инвестиционными фондами
- •Включение положений о поручительстве в корпоративный договор
- •Необходимость поручительства, если бенефициарный собственник является стороной корпоративного договора
- •Независимая гарантия юридических лиц (не являющихся банками)
- •Особенности инструмента
- •Ограничение ответственности гаранта
- •Основные недостатки инструмента
- •Распространенность инструмента при заключении корпоративных договоров
- •Выдача гарантий частными инвестиционными фондами
- •Неустойка
- •Общая характеристика инструмента
- •Эффективность неустойки как способа обеспечения надлежащего исполнения обязательств по корпоративному договору
- •Объем обеспечиваемых неустойкой обязательств
- •Уменьшение неустойки
- •Залог активов стороны корпоративного договора или аффилированных с ней лиц
- •Независимая банковская гарантия
- •Последствия нарушения участниками совместного предприятия положений корпоративного договора
- •Возмещение убытков
- •Специальные последствия, предусматриваемые корпоративным договором
- •ПРИЛОЖЕНИЯ
- •Приложение 1
- •Приложение 2
- •Приложение 3
- •Приложение 4
12. Передача акций и долей участия в уставном капитале
Право первого отказа
Общее описание конструкции и соотношение с преимущественным правом в соответствии с действующим российским законодательством
12.566. В ситуации, когда положения корпоративного договора допускают отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) третьим лицам, например, после истечения моратория на отчуждение участия в уставном капитале СП, как правило, сторона, намеренная передать принадлежащие ей акции (доли участия в уставном капитале) третьему лицу, вправе осуществить такую передачу только при условии, что остающиеся акционеры (участники) не реализуют принадлежащее им право первого отказа на приобретение акций (долей участия в уставном капитале). Вместе с тем обычно право первого отказа предоставляется участникам СП только при продаже принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) (другие способы отчуж дения участия в уставном капитале СП корпоративный договор, как правило, запрещает). Для этих целей корпоративный договор обычно содержит следующее положение:
«В случае продажи одним из акционеров (участников) принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) общества третьему лицу такая продажа может быть реализована, только если другие акционеры (участники) не реализовали свое преимущественное право приобретения принадлежащих такому акционеру (участнику) акций (долей участия в уставном капитале) в соответствии с положениями настоящего договора. Отчуждение акционерами (участниками) общества принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) каким-либо иным способом, а также обременение акций (долей участия в уставном капитале) правами третьих лиц запрещается, если только на это не было получено предварительное письменное согласие других акционеров (участников).».
В отличие от рассмотренного нами выше права первого предложения, право первого отказа предполагает, что продающий участник СП уведомляет остающихся участников о предстоящей продаже акций (долей участия в уставном капитале) после того, как он нашел третье лицо – покупателя акций (долей участия в уставном капитале) и со-
429
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
гласовал базовые параметры предстоящей купли-продажи, в первую очередь цену.
12.567. Право первого отказа, предусматриваемое в корпоративных договорах, по принципу работы очень напоминает механизмы преимущественного права, которые закреплены в ст. 7 ФЗ «Об АО» и ст. 21 ФЗ «Об ООО». Вместе с тем, как указывалось выше, нормы ФЗ «Об АО» и нормы ФЗ «Об ООО» в отношении реализации преимущественного права во многих случаях носят императивный характер и могут быть изменены лишь в ограниченных пределах, тогда как классическое право первого отказа может содержать дополнительные положения, которые действующее российское законодательство в ряде случаев не допускает. Указанную особенность нужно принимать во внимание при конструировании положений корпоративного договора относительно права первого отказа на основе норм российского законодательства: они не должны противоречить императивным нормам действующего российского законодательства. Поэтому в большинстве случаев в подчиненных российскому праву корпоративных договорах право первого отказа по существу представляет собой предусмотренное ФЗ «Об АО» или ФЗ «Об ООО» преимущественное право приобретения акций (долей участия в уставном капитале) с учетом незначительных, допустимых действующим российским законодательством адаптаций.
12.568. Как и в случае с правом первого предложения (см. разд. 12.561–12.564 выше), теоретически в случае непубличных акционерных обществ участники СП могут исключить действие в отношении общества правил ФЗ «Об АО» о порядке реализации преимущественного права и включить в корпоративный договор, а также устав общества положения о согласованном сторонами порядке реализации права первого отказа, отличном от предусмотренного ст. 7 ФЗ «Об АО» механизма. При реализации этого сценария, если одним из участников СП будут нарушены сконструированные сторонами положения о порядке реализации права первого отказа, ненарушившие участники не смогут воспользоваться предусмотренными ст. 7 ФЗ «Об АО» механизмами защиты своих прав. В подобной ситуации они будут вправе заявить требование о компенсации нарушившим участником убытков, причиненных нарушением корпоративного договора. Кроме того, ненарушившие участники могут полагаться на специальные конструкции самого корпоративного договора (например, право на реализацию опциона, взыскание неустойки и пр.).
12.569. Как указывалось выше, по нашему мнению, действующее российское законодательство не позволяет участникам общества
430
12.Передача акций и долей участия в уставном капитале
сограниченной ответственностью исключить применение к нему предусмотренных ст. 21 ФЗ «Об ООО» правил о порядке реализации преимущественного права (см. подробнее разд. 12.564 выше). В этой связи участники СП в организационно-правовой форме общества
сограниченной ответственностью не смогут, например, заменить преимущественное право приобретения долей участия в уставном капитале согласно ст. 21 ФЗ «Об ООО» на классическую конструкцию права первого отказа в том виде, в котором она используется в международных сделках. Основываясь на этом, в случае создания СП на основе российского общества с ограниченной ответственностью его участники могут предусмотреть в корпоративном договоре право первого отказа только в допустимых ФЗ «Об ООО» пределах, т.е. право первого отказа в обществе с ограниченной ответственность будет по большей части являться адаптированным вариантом предусмотренного действующим российским законодательством преимущественного права.
Право первого отказа в случае отчуждения акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия другим его участникам
12.570. Может ли корпоративный договор предусматривать механизм права первого отказа не только на случай, когда один из акционеров (участников) производит отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) в пользу третьих лиц, но и на случай, когда такое отчуждение производится в пользу других акционеров (участников)? Как указывалось выше, ФЗ «Об АО» (ст. 7)
иФЗ «Об ООО» (ст. 21) предусматривают возможность использования законодательно установленной конструкции преимущественного права исключительно в случае отчуждения акций (долей участия в уставном капитале) хозяйственного общества в пользу третьих лиц, которые не являются участниками общества. Вместе с тем, на наш взгляд, основываясь на ст. 421 «Свобода договора» ГК РФ, участники СП вправе предусмотреть подобное регулирование в корпоративном договоре
идля случаев, когда отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) производится одним из участников СП в пользу другого участника, а не третьего лица. В данном случае рассматриваемое регулирование будет отличным от положений о порядке реализации преимущественного права ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО». Следовательно, в случае нарушения кем-либо из участников соответствующих положений корпоративного договора ненарушившие участники
431
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
не смогут воспользоваться предусмотренными ст. 7 ФЗ «Об АО» и ст. 21 ФЗ «Об ООО» механизмами защиты своих прав. Как и в описанном в разд. 12.568 выше случае, в подобной ситуации участники СП будут вправе заявить требование о компенсации нарушившим участником убытков, причиненных нарушением корпоративного договора. Кроме того, ненарушившие участники могут полагаться на специальные конструкции самого корпоративного договора.
Процедура реализации права первого отказа, содержание уведомления об отчуждении акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
12.571. Для целей реализации права первого отказа остающихся участников СП участник СП, который намерен осуществить отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале), обязан направить остающимся участникам уведомление о намерении осуществить передачу участия в СП третьему лицу с указанием такого третьего лица, а также условий планируемой передачи. Для целей исключения противоречий между положениями ФЗ «Об АО» / ФЗ «Об ООО» и корпоративным договором в последнем рекомендуется указать, что продающий участник СП направляет свое уведомление остающимся участникам через СП (именно такую формулу предусматривают и ФЗ «Об АО», и ФЗ «Об ООО» (см. разд. 12.532 и 12.549 выше)). В этой части нормы подчиненного российскому праву корпоративного договора отличаются от наиболее часто встречающихся на практике норм корпоративных соглашений, подчиненных, например, английскому праву: они, как правило, допускают направление уведомлений продающим участником СП остающимся участникам СП напрямую, минуя общество.
12.572. Поскольку уведомление продающего участника в подчиненном российскому праву корпоративном договоре направляется через СП, в корпоративном договоре необходимо предусмотреть обязательство сторон корпоративного договора (или обязательство стороны, которой предоставлено право номинировать кандидата на должность генерального директора) обеспечить, чтобы СП доставило полученное уведомление сторонам корпоративного договора не позднее, например, двух рабочих дней с даты получения такого уведомления от продающего участника СП. Так как подходы сторон корпоративного договора к форме уведомления о намерении соответствующего участника СП произвести отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия
432
12.Передача акций и долей участия в уставном капитале
вуставном капитале) третьему лицу могут сильно различаться, для исключения споров между сторонами в этой связи мы рекомендуем предусмотреть форму уведомления в качестве приложения к корпоративному договору.
12.573. Какие условия планируемой продажи должно содержать такое уведомление? Практика выработала два основных подхода к решению этого вопроса:
(i)подход 1: указание в корпоративном договоре в отношении содержания уведомления основных параметров предстоящей продажи (как правило, сюда относятся согласованные с покупателем – третьим лицом: стороны, цена, сроки и условия уплаты покупной цены, а также условия передачи акций (долей участия в уставном капитале) СП); или
(ii)подход 2: закрепление в корпоративном договоре правила, согласно которому к направляемому продающим участником остающимся участникам СП уведомлению должен быть приложен согласованный продающим участником СП и покупателем – третьим лицом проект договора купли-продажи.
Подход 1. Указание основных параметров предстоящей сделки в уведомлении о продаже
12.574. По нашему опыту, первый подход наиболее распространен на практике и используется в большинстве корпоративных договоров, подчиненных как российскому, так и иностранному (английскому) праву. Также следует отметить, что данная модель допускается и ФЗ «Об АО», и ФЗ «Об ООО» (см. подробнее разд. 12.532 и 12.549 выше). Широкое использование рассматриваемого подхода при конструировании корпоративных договоров объясняется главным образом тем, что на момент направления уведомления о предстоящей продаже акций (долей участия в уставном капитале) продающим участником СП в адрес остающихся участников с третьим лицом, вероятнее всего, будут согласованы только основные условия предстоящей сделки (т.е. согласованный проект договора купли-продажи, скорее всего, на этом этапе будет отсутствовать). Кроме того, нельзя исключить, что третье лицо – потенциальный покупатель принадлежащих продающему участнику акций (долей участия в уставном капитале) может не захотеть вступать в финальные переговоры в отношении проекта договора купли-продажи до получения отказа остающихся акционеров (участников) от реализации преимущественного права.
433
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
12.575. Вместе с тем, несмотря на широкое использование, данный подход имеет определенные недостатки: перечисление лишь некоторых (основных) условий предстоящей сделки продающего участника СП и покупателя – третьего-лица может привести к спорам между продающим и остающимися участниками СП в связи с несовпадением условий продажи, которые были сообщены остающимся акционерам (участникам), с условиями, на которых продающий акционер (участник) производит отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия
вуставном капитале) в пользу третьего лица, если остающиеся участники СП не реализуют свое преимущественное право. Риск подобных споров существует несмотря на то, что почти любой корпоративный договор содержит формулу, согласно которой отчуждение продающим участником СП своего участия должно иметь место на условиях, которые были сообщены остающимся участникам СП. На практике, даже если подписанный продающим участником СП и третьим лицом – покупателем его доли договор купли-продажи содержит такие условия, он вместе с тем обязательно будет содержать другие положения и условия, которые, очевидно, не могли быть отражены в ранее направленном
вадрес остающихся участников СП уведомлении по причине отсутствия согласованного договора купли-продажи на момент направления такого уведомления.
12.576. Таким образом, если при конструировании корпоративного договора будет использован первый подход, нельзя исключить риск того, что остающиеся участники СП могут попытаться предъявить претензии как к своему бывшему партнеру, осуществившему отчуждение акций (долей участия в уставном капитале), так и к третьему лицу, которое осуществило приобретение указанных акций (долей участия), в связи с несовпадением условий, которые были ранее сообщены продающим участником СП остающимся участникам, с условиями заключенного продающим участником и покупателем – третьим лицом договора купли-продажи. Например, в соответствии с положениями ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО» остающиеся участники в такой ситуации могут попытаться потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя – третьего лица по договору купли-продажи акций (долей участия в уставном капитале) СП.
12.577. Для снижения описанного выше риска в корпоративном договоре рекомендуется при установлении требований к содержанию уведомления продающего участника СП о предстоящей продаже перечислить более подробный перечень условий продажи акций (долей участия в уставном капитале) СП третьему лицу. В частности, мы ре-
434
12. Передача акций и долей участия в уставном капитале
комендуем перечислить в корпоративном договоре следующие условия (информацию), которые должно содержать направляемое остающимся акционерам (участникам) через СП уведомление:
(i)условие 1: информацию о третьем лице, которое намерено осуществить приобретение акций (долей участия в уставном капитале) СП.
Указанные сведения должны включать данные о фирменном наименовании, месте нахождения и номере государственной регистрации юридического лица (ФИО и паспортные данные физического лица). Дополнительно мы рекомендуем предусмотреть в корпоративном договоре требование, согласно которому уведомление продающего участника СП о предстоящей продаже должно также содержать сведения об акционерах и бенефициарных собственниках потенциального покупателя акций (долей участия в уставном капитале). Как указывалось ранее (см. подробнее разд. 12.560), для остающихся участников СП в большинстве случаев личность конечного приобретателя акций (долей участия в уставном капитале) (лица, которое контролирует покупателя) будет иметь важное значение при принятии решения
ореализации своего права первого отказа. Таким образом, если в уведомлении о предстоящей продаже будет указан только фактический покупатель акций (долей участия в уставном капитале) (например, юридическое лицо), остающиеся акционеры не получат необходимой информации о его бенефициарных собственниках и акционерах, что может стать препятствием для принятия ими решения о реализации своего права первого отказа (отказа от его реализации). Требование корпоративного договора, согласно которому уведомление продающего участника СП о предстоящей продаже должно содержать информацию об акционерах (бенефициарных собственниках) покупателя акций (долей участия в уставном капитале) СП, позволяет эту проблему решить.
Факультативно в корпоративном договоре можно также предусмотреть требование, в соответствии с которым к уведомлению продающего участника СП о предстоящей продаже должны быть также приложены документы, подтверждающие структуру собственности в отношении акций (долей участия в уставном капитале) приобретателя – третьего лица. В роли таких документов могут выступить выписки из реестра акционеров, выписки из ЕГРЮЛ, трастовые декларации и пр.;
(ii)условие 2: информацию о согласованной продающим участником СП и покупателем – третьим лицом цене за акции (доли участия в уставном капитале).
В этом разделе уведомления продающий участник СП указывает цену, за которую покупатель – третье лицо готов приобрести акции
435
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
(доли участия в уставном капитале) СП. Цена обычно указывается из расчета за 1 акцию / 1% долей участия в уставном капитале. Если цена определяется формулой, например, в зависимости от определенных финансовых показателей хозяйственной деятельности СП, уведомление должно подробно описывать данную формулу и ее составные части. Если для расчета покупной цены привлекается эксперт (аудитор), в уведомлении следует подробно описать процедуру привлечения такого эксперта (аудитора), а также его личность.
Как указывалось выше, и ФЗ «Об АО», и ФЗ «Об ООО» допускают согласование продающим участником СП неденежного встречного предоставления с третьим лицом – покупателем акций (долей участия
вуставном капитале) (см. разд. 12.527 и 12.544). Подобное положение может содержаться и в корпоративном договоре – ГК РФ не содержит каких-либо ограничений в этой части. Вместе с тем, как правило, корпоративный договор применительно к данному положению предусматривает запрет производить отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) третьим лицам за неденежное встречное предоставление (например, по договору мены). Этот часто встречающийся на практике запрет главным образом объясняется сложностью конструирования положений о преимущественном праве (праве первого отказа), если корпоративный договор допускает отчуждение одним из участников СП принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) за неденежное встречное предоставление. Рассмотрим в качестве примера следующую ситуацию: двумя акционерами непубличного акционерного общества заключено акционерное соглашение по поводу их участия
вуставном капитале общества. Соглашение предусматривает право первого отказа каждого из акционеров при отчуждении другим акционером акций третьему лицу (право приобрести такие акции), но не содержит запрет согласования с третьим лицом неденежного встречного предоставления в случае отчуждения акций. После заключения сторонами корпоративного договора один из акционеров согласовывает с третьим лицом продажу акций СП, при этом в качестве оплаты за акции третье лицо обязуется предоставить продающему акционеру объект недвижимого имущества. Учитывая, что в рамках процедуры реализации права первого отказа остающимся акционером продающий акционер обязан сообщить ему среди прочего информацию о цене продаваемых акций, возникает вопрос, каким образом продающий и остающийся акционеры определят денежную оценку здания. Денежная оценка здания в такой ситуации необходима, так как, скорее всего, остающийся акционер не сможет в рамках реализации своего
436
12. Передача акций и долей участия в уставном капитале
права первого отказа передать продающему акционеру аналогичное здание в качестве платы за принадлежащие продающему акционеру акции СП. Таким образом, в указанном случае остающийся акционер может предложить за акции (доли участия в уставном капитале) СП только денежные средства.
Конечно, для решения данной задачи стороны вправе предусмотреть в корпоративном договоре привлечение независимого оценщика, который произведет оценку предложенного третьим лицом в качестве платы за акции (доли участия в уставном капитале) продающего акционера объекта недвижимого имущества (здания). Вместе с тем, во-первых, это в определенной степени усложняет реализацию права первого отказа (необходимо произвести оценку, которая, скорее всего, должна производиться в соответствии с определенными принципами, и пр.). Во-вторых, наличие таких процедур усложняет структуру корпоративного договора и в целом заключаемой его сторонами сделки. Наконец, нельзя исключить риск того, что один из акционеров может не согласиться с результатами оценки и попытаться оспорить ее в суде (даже если стороны укажут в корпоративном договоре на обязательный характер оценки для сторон). Вследствие перечисленных причин на практике участники СП в большинстве случаев изначально согласовывают включение в корпоративный договор положения, согласно которому отчуждение одним из участников СП принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) за неденежное встречное предоставление не допускается, если только на это не было получено предварительное письменное согласие остающихся участников СП.
Кроме указанного выше ограничения в части неденежного вознаграждения за передаваемые третьему лицу акции (доли участия в уставном капитале), корпоративный договор обычно не содержит каких-либо ограничений относительно согласования продающим участником СП и покупателем – третьим лицом покупной цены за продаваемые акции (доли участия в уставном капитале). Отсутствие дополнительных ограничений в части ценообразования объясняется достаточно низким риском злоупотреблений в этой области со стороны продающего участника СП и покупателя – третьего лица. Механизм права первого отказа практически всегда стимулирует продающего участника СП и третье лицо – покупателя его актива к установлению рыночной цены за продаваемые акции (доли участия в уставном капитале): если продающий участник СП и приобретатель – третье лицо согласуют слишком низкую цену, остающиеся участники СП с высокой долей вероятности выкупят акции (доли участия) прода-
437
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
ющего участника в силу привлекательности цены. Если продающий участник СП будет настаивать на высокой цене за продаваемые акции (доли участия в уставном капитале), интерес к сделке может потерять уже потенциальный покупатель – третье лицо.
Вместе с тем исключительно редко (нам известно всего о двух таких случаях) стороны корпоративного договора устанавливают, что цена продажи одним из участников СП принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) третьему лицу не может быть ниже цены, определенной привлекаемым сторонами корпоративного договора независимым оценщиком. Таким образом, если один из участников СП принимает решение о продаже своих акций (долей участия в уставном капитале) СП третьему лицу, он должен на первом этапе обеспечить независимую оценку выставленного на продажу актива, далее – согласовать цену продажи с покупателем – третьим лицом (при этом цена за акции (доли участия в уставном капитале) не может быть ниже оценки независимого оценщика) и, наконец, направить уведомление другим участникам СП, чтобы они могли реализовать право первого отказа.
Данное ограничение направлено на исключение ситуации, когда один из партнеров по СП в силу каких-либо причин не имеет достаточных финансовых ресурсов для того, чтобы реализовать принадлежащее ему право первого отказа и приобрести акции (доли участия
вуставном капитале) выходящего из СП партнера, даже по цене значительно ниже рыночной. В такой ситуации, если выходящий из СП участник знает о сложном финансовом положении своего партнера, он может попытаться передать принадлежащие ему акции (доли участия
вуставном капитале) третьему лицу по заниженной цене, рассчитывая, что остающийся участник не сможет воспользоваться своим правом первого отказа. Положение корпоративного договора об установлении минимальной цены продажи позволяет исключить данный риск. Подобное положение корпоративного договора не будет противоречить регулированию ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО»; вместе с тем его необходимо будет зеркально отразить в уставе СП;
(iii)условие 3: порядок уплаты покупной цены за акции (доли участия в уставном капитале) СП.
В данном разделе уведомления указывается информация о согласованном продающим участником СП и третьим лицом порядке уплаты покупной цены (срок платежа, банковский счет продающего акционера, на который должен быть осуществлен платеж, информация об аккредитивной форме расчетов (если используется аккредитив), пе-
438
12. Передача акций и долей участия в уставном капитале
речень документов, подтверждающих осуществление платежа, и пр.). Кроме этого, в большинстве случаев в данном разделе корпоративного договора его стороны также устанавливают определенные требования, которым должен соответствовать согласованный продающим акционером (участником) и третьим лицом порядок уплаты покупной цены. Как правило, на практике такими требованиями являются:
(I) запрет рассрочки или удержания покупной цены (части покупной цены) третьим лицом – приобретателем акций (долей участия в уставном капитале). Данный запрет позволяет избежать ситуации, когда остающиеся участники СП отказываются реализовать преимущественное право (например, по причине отсутствия необходимых финансовых ресурсов на выкуп участия партнера по СП), но при этом не могут воспользоваться механизмами совместной продажи (как правило, совместная продажа реализуется на условиях, которые были сообщены остающимся участникам СП продающим участником в рамках реализации механизма права первого отказа (см. подробнее разд. 12.587–12.597 ниже)), поскольку не могут рассчитывать на быстрое получение покупной цены со стороны приобретателя – третьего лица;
(II) запрет договоренностей продающего акционера и третьего лица об эскроу, согласно которым часть уплачиваемой третьим лицом покупной цены блокируется на счете эскроу на определенный период времени в целях обеспечения надлежащего исполнения продающим акционером своих обязательств по договору купли-продажи акций (долей участия в уставном капитале). Альтернативно стороны могут согласовать в корпоративном договоре допустимость использования механизма эскроу, но с ограничением по сумме, которая блокируется на эскроу-счете (например, корпоративный договор не допускает согласование продающим акционером с приобретателем – третьим лицом блокировки на счете эскроу более 10–15% покупной цены).
На наш взгляд, оба описанных выше ограничения соответствуют положениям о преимущественном праве ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО».
В этой связи при условии зеркального отражения данных ограничений корпоративного договора в уставе СП, если продающий акционер (участник) продаст принадлежащие ему акции (доли участия в уставном капитале) третьему лицу в нарушение установленных корпоративным договором и уставом ограничений такого рода, оставшиеся участники будут вправе потребовать перевести на себя права и обязанности по договору купли-продажи (см. подробнее разд. 12.540 и 12.554 выше);
(iv)условие 4: одновременность передачи акций (долей участия
вуставном капитале) и уплаты покупной цены.
439
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
Для остающихся участников СП в случае реализации ими права первого отказа важным является вопрос обеспечения безопасной передачи им акций (долей участия в уставном капитале) со стороны продающего участника СП. В этой связи мы рекомендуем предусмотреть в корпоративном договоре положение, в соответствии с которым согласовываемый продающим участником и покупателем – третьим лицом порядок уплаты покупной цены должен обязательно предусматривать механизм, обеспечивающий одновременность передачи акций (долей участия в уставном капитале) и уплаты покупной цены, например эскроу или аккредитив.
Подход 2. Приложение к уведомлению о продаже согласованного продающим участником СП и покупателем – третьим лицом проекта договора купли-продажи
12.578. Приложение к уведомлению о продаже полностью согласованного продающим участником СП и покупателем – третьим лицом проекта договора купли-продажи акций (долей участия в уставном капитале) практически полностью исключает риск споров сторон корпоративного договора в связи с тем, что продающий участник СП, по мнению остающихся участников СП, производит отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) на условиях, отличных от условий, которые были ранее сообщены остающимся участникам (см. разд. 12.575–12.576 выше). Вместе с тем, как ранее отмечалось, на практике продающему участнику СП может быть достаточно сложно согласовать финальный проект договора ку- пли-продажи акций (долей участия в уставном капитале) с приобретателем – третьим лицом: последний может отказаться от согласования финального проекта и завершения всех подготовительных процедур к сделке до получения отказа остающихся участников СП от реализации права первого отказа (если такой отказ не будет получен, затраты на сделку могут оказаться напрасными). Несмотря на сказанное выше, при согласовании условий корпоративного договора мы рекомендуем настаивать на приложении к уведомлению согласованного продающим участником СП и третьим лицом проекта договора купли-продажи.
12.579. Если сторонами корпоративного договора принято решение о включении в него положений о том, что к уведомлению продающего участника в адрес остающихся участников прикладывается договор купли-продажи, корпоративный договор также должен содержать ограничения относительно условий договора купли-продажи в части
440