Е.В. Глухов. Корпоративный договор

11.485. Могут ли участники СП предусмотреть в корпоративном договоре обязательство обоих участников проголосовать за увеличение уставного капитала общества в целях его дополнительного финансирования? В соответствии со ст. 67.2 ГК РФ такое обязательство является допустимым. Например, стороны корпоративного договора могут договориться, что при недостижении СП определенных финансовых показателей в течение согласованного периода времени участники обязуются проголосовать за увеличение уставного капитала общества в соответствии с утвержденными сторонами параметрами (сумма увеличения уставного капитала, тип вносимых в уставный капитал вкладов и пр.)1.

Вклады участников в имущество совместного предприятия

11.486. Вклады в имущество СП – еще один способ финансирования со стороны его участников. В соответствии с данным способом, независимо от организационно-правовой формы СП, его участники согласно принятому ими решению вносят вклады в имущество общества без одновременного увеличения его уставного капитала. По существу, данный способ финансирования СП представляет собой безвозмездную передачу обществу определенного имущества со стороны его участников. Как мы уже указывали ранее, действующее российское законодательство предусматривает специальное регулирование в отношении внесения вкладов в имущество хозяйственного общества, которые не увеличивают размер его уставного капитала. В соответствии со ст. 32.2 ФЗ «Об АО» акционеры на основании договора с обществом имеют право в целях финансирования и поддержания деятельности общества в любое время вносить в имущество общества безвозмездные вклады в денежной или иной форме, которые не увеличивают уставный капитал общества и не изменяют номинальную стоимость его акций. Похожую норму содержит ст. 27 ФЗ «Об ООО», согласно которой участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Здесь следует упомянуть об ограничениях, которые предусматривает действующее российское законодательство

1  Работоспособность данной конструкции подтверждается постановлением Девя­ того арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2016 г. № 09АП-52398/2016 по делу № А40-65834/11-134-136. Также возможность включения в корпоративный договор положений, обязывающих участников общества согласовывать порядок голосования по вопросам компетенции общего собрания акционеров (участников), подтверждается в Определении ВС РФ от 14 апреля 2016 г. № 309-ЭС16-2453 по делу № А60-12804/2015.

386

11.Дополнительное финансирование совместного предприятия

вотношении перечня имущества, которое может вноситься в уставный капитал общества. Пункт 1 ст. 66.1 ГК РФ устанавливает, что такими вкладами могут быть денежные средства, вещи, доли (акции)

вуставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные ценные бумаги, а также подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам. По нашему опыту, для целей дополнительного финансирования СП в качестве вкладов

вимущество его участники обычно вносят денежные средства. 11.487. Рассматриваемый способ дополнительного финансирования

СП имеет три основных преимущества:

(а)во-первых, при его использовании отсутствует необходимость производить независимую оценку неденежных вкладов (например, недвижимого имущества или товарных знаков), что требуется при увеличении уставного капитала. Это способствует снижению временных и финансовых затрат партнеров по СП, использующих данный механизм финансирования;

(б) во-вторых, дополнительное финансирование СП через внесение вкладов в его имущество не требует совершения каких-либо регистрационных действий (в отличие от увеличения уставного капитала, которое требует внесения изменений в устав) (в случае обществ с ограниченной ответственностью), либо внесения изменений в устав и государственной регистрации дополнительного выпуска акций (в случае акционерных обществ)); наконец,

(в) в-третьих, дополнительное финансирование через внесение вклада в имущество СП может быть осуществлено в достаточно короткие сроки. В общем случае, как правило, для реализации этой процедуры необходимо от одного до нескольких рабочих дней. Кроме того, сама процедура по сравнению с увеличением уставного капитала хозяйственного общества отличается предельной простотой.

11.488. Вместе с тем, принимая решение об использования механизма внесения вклада в имущество СП, необходимо учитывать возможные налоговые последствия проведения данной операции.

Всоответствии с подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ вклады в имущество СП не включаются в его налогооблагаемую базу по налогу на прибыль при условии, что данные вклады получены:

(а)от организации, доля которой в уставном капитале СП превышает 50%; или

(б) от физического лица, доля которого в уставном капитале СП превышает 50%.

387

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

Кроме того, НК РФ содержит еще одно требование, согласно которому полученное обществом имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения СП указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается каким-либо третьим лицам.

11.489. Таким образом, если доля одного из участников СП составляет 50% и менее, внесенные им в имущество общества вклады будут подлежать обложению налогом на прибыль. В этой связи на практике внесение вкладов в имущество СП без увеличения его уставного капитала чаще используют участники, доля которых в уставном капитале общества превышает 50%. Участники СП с меньшей долей обычно предпочитают вносить имущество в качестве вкладов в его уставный капитал (при увеличении уставного капитала), чтобы избежать описанных отрицательных налоговых последствий для СП.

11.490. Процедуры внесения участниками СП вкладов в его имущество подробно описаны в разд. 3.110–3.117 выше.

Предоставление совместному предприятию имущества во временное пользование

11.491. Основываясь на нашем опыте, данный способ финансирования СП используется на практике достаточно редко. Как правило,­ участники СП предоставляют обществу имущество во временное пользование при создании СП (см. подробнее разд. 3.118–3.120 выше), когда формируется его имущественный комплекс, а не для целей его дополнительного финансирования. В этой связи в большинстве слу­ чаев стороны корпоративного договора не включают в него положения, специально регламентирующие данный механизм финансирования СП. Если в процессе хозяйственной деятельности возникает необходимость предоставления обществу какого-либо имущества со стороны его участников (например, в аренду), партнеры по СП принимают решение о заключении соответствующей сделки и ее условиях на индивидуальной основе.

Предоставление совместному предприятию займов со стороны его акционеров (участников)

11.492. Еще одним способом формирования имущественного комплекса СП является предоставление ему со стороны партнеров займов, как правило, в виде денежных средств. Как нами указывалось ранее,

388

11. Дополнительное финансирование совместного предприятия

данный механизм формирования имущественной базы СП привлекателен для участников СП в первую очередь в силу его возвратного характера (в отличие от взносов в уставный капитал или имущество общества). На практике участники СП довольно часто предусматри­ вают в корпоративном договоре обязанность всех или части участников предоставить финансирование СП в виде займов в сроки и на условиях, которые предусматриваются корпоративным договором. Допустимость включения в корпоративный договор обязательств его участников в части финансирования общества подтверждается судебной практикой1. В этой связи обычно корпоративный договор предусматривает:

(i)наименование участника СП, на которого возлагается обязанность предоставить заем;

(ii)сумму займа и максимальную процентную ставку;

(iii)разрешенное использование заемных средств;

(iv)срок возврата займа; и

(v)санкции, налагаемые на соответствующего участника СП за нарушение им обязанности предоставить финансирование обществу.

Предоставление со стороны участников совместного предприятия обеспечения в рамках получаемого обществом внешнего долгового финансирования

11.493. По нашему опыту, участники СП достаточно редко заранее описывают в корпоративных договорах, какое обеспечение каждый из них будет обязан предоставить для целей дополнительного финансирования общества. Основная причина этого заключается в невозможности заранее оценить возможности сторон корпоративного договора в части предоставления обеспечения надлежащего исполнения обязательств со стороны СП, в котором они участвуют. Например, на момент заключения корпоративного договора один из участников СП владел недвижимым имуществом, которое могло бы быть передано в залог для целей обеспечения надлежащего исполнения СП его обязательств по кредитному договору. Но впоследствии данное имущество было продано. Аналогичным образом один из участников СП может быть в состоянии на момент подписания корпоративного договора выдать независимую гарантию для целей обеспечения надлежащего исполнения обязательств общества. Однако впоследствии упомянутый

1  См., например, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2017 г. № 13АП-33558/2016 по делу № А56-34384/2016.

389