Е.В. Глухов. Корпоративный договор

16.731. Несмотря на изложенное выше, в определенных ситуациях наличие в корпоративном договоре положений, управомочивающих его стороны на односторонний отказ от договора, может иметь смысл. Примером здесь может служить капиталоемкое СП в производственной сфере, участники которого приняли на себя обязательства по формированию его имущественного комплекса. При этом с экономической точки зрения формируемое СП представляет интерес для партнеров только в случае, когда оба участника СП полностью исполнят свои обязанности по внесению вкладов в имущество (уставный капитал) общества (в противном случае СП будет не в состоянии начать хозяйственную деятельность и обеспечить возвратность инвестиций партнеров по СП). В такой ситуации мы рекомендовали бы участникам СП включить в корпоративный договор положения, управомочивающие стороны на односторонний отказ от исполнения корпоративного договора, если другая сторона не исполняет свои обязанности в части формирования имущества СП в согласованные партнерами сроки. В качестве другого примера можно привести СП, созданное исключительно для координации голосования партнеров на общих собраниях акционеров (участников) общества (иных обязательств, кроме координации голосования, корпоративный договор не содержит). В описанной ситуации нарушение одним из партнеров по СП своих обязательств в части координации голосования на общих собраниях акционеров (участников) или имевшая место в отношении одного из партнеров смена контроля могут стать основанием для одностороннего отказа другого партнера от исполнения корпоративного договора. Поскольку других обязательств сторон корпоративный договор не предусматривает (порядок отчуждения акций, опционы и пр.), в описанной ситуации в расторжении корпоративного договора могут быть заинтересованы все его стороны.

Прекращение корпоративного договора при наступлении (ненаступлении) согласованных его сторонами обстоятельств

16.732. Корпоративный договор может предусматривать его автоматическое прекращение при наступлении определенных обстоятельств (ненаступлении определенных обстоятельств в течение согласованного участниками СП периода времени), независимо от волеизъявления сторон. Подобная конструкция допускается ГК РФ. В качестве примера здесь можно привести заключенный участниками СП корпоративный договор, содержащий положения, согласно которым договор

560

16. Расторжение корпоративного договора

прекращается в случае неосуществления кем-либо из участников СП определенных действий (непредоставления одной из сторон в пользу СП согласованных объемов финансирования, незаключения СП с одним из его акционеров (участников) определенного договора и пр.)1. В этом случае в корпоративном договоре необходимо указать дату, в которую происходит прекращение корпоративного договора, если имеют место предусмотренные договором обстоятельства (например, на второй рабочий день после истечения срока внесения одним из участников СП денежного вклада в имущество общества в согласованном сторонами объеме). Данное положение корпоративного договора может быть сформулировано следующим образом:

«Сторонами согласовано, что в случае:

(а) нарушения одной из сторон своих обязательств по финансирова-

ниюобществавсоответствиисразд.[●] настоящего договора; и / или

(б) смены контроля в отношении одной из сторон (как этот тер- мин определен в разд. [●] настоящего договора); и / или

(в) нарушения одной из сторон обязательств в части номинирования кандидатов в совет директоров общества в соответствии с разд. [●] настоящего договора; и / или

[…]

настоящий корпоративный договор автоматически прекращается в дату соответствующего нарушения.».

16.733. Здесь следует отметить, что привязка автоматического расторжения корпоративного договора к определенным обстоятельствам может вызывать некоторые сложности на практике. Например, если стороны корпоративного договора предусмотрели в нем в качестве основания для автоматического прекращения нарушение одной из сторон обязательства в части обеспечения сторонами отсутствия факта смены контроля (о смене контроля см. подробнее разд. 14 выше), с практической точки зрения, когда одна из сторон заявляет об имевшей место смене контроля в отношении ее партнера, расторжение корпоративного договора состоится, только если другая сторона согласится с таким фактом или факт имевшей место смены контроля

1  Подтверждение работоспособности такой конструкции в корпоративном договоре мы находим в постановлении Пятого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2017 г. № 05АП-9627/2016 по делу № А51-10201/2016, Постановлении Президиума ВАС РФ от 13 ноября 2012 г. № 7454/12 по делу № А24-1270/2011, а также других решениях российских судов.

561

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

будет подтвержден судебными органами. По нашему опыту, положения корпоративных договором об их автоматическом прекращении при наступлении (ненаступлении) определенных обстоятельств встречаются на практике относительно редко. Причиной этого, на наш взгляд, как и в случае с правом сторон на односторонний отказ от исполнения корпоративного договора (см. подробнее разд. 16.725–16.731 выше), является желание обеспечить стабильный режим инвестиций сторон в совместный проект.

Сохранение действия отдельных положений корпоративного договора после его расторжения

16.734. Как правило, при расторжении корпоративного договора его стороны заинтересованы в сохранении действия ряда его положений, например положений о конфиденциальности, ограничении конкуренции, порядке использования СП или сторонами корпоративного договора объектов интеллектуальной собственности и пр. Такие положения практически всегда присутствуют в корпоративных договорах, подчиненных иностранному (в том числе английскому) праву и обозначаются как surviving provisions (положения, сохраняющие свое действие). Включение подобных условий в корпоративный договор, подчиненный российскому праву, допускается действующим законодательством. В соответствии с п. 2 ст. 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства. Дополнительно согласно п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 6 июня 2014 г. № 35 (далее – Постановление № 35) последствия расторжения договора, отличные от предусмотренных законом, могут быть установлены соглашением сторон с соблюдением общих ограничений свободы договора, определенных в постановлении Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах». Указанные нормы распространяются на прекращение договора по всем рассмотренным нами выше основаниям (по соглашению сторон, посредством одностороннего отказа от исполнения договора, путем расторжения корпоративного договора в судебном порядке вследствие существенного нарушения его условий, а также автоматическое прекращение договора при наступлении (ненаступлении в согласовнные сторонами сроки) определенных обстоятельств). Основываясь на этом, мы рекомендуем включать в корпоративный договор правила, которые устанавливают­ сохранение действия отдельных положений договора в случае его рас-

562

16. Расторжение корпоративного договора

торжения (прекращения) по любым основаниям. Какие положения следует отнести к перечню положений, сохраняющих свою силу после расторжения корпоративного договора? К таким положениям мы рекомендуем отнести:

(i)положения, посвященные терминологии, используемой в корпоративном договоре, и толкованию договора;

(ii)положения, обязывающие стороны совершить определенные действия после расторжения договора, например выплатить установленную корпоративным договором неустойку, уступить право по определенным заключенным договорам партнеру по СП, обеспечить возврат одному из партнеров согласованного сторонами имущества и пр.;

(iii)положения о конфиденциальности и порядке раскрытия сторонами информации о деятельности СП третьим лицам;

(iv)положения, регламентирующие порядок направления уведомлений сторонами корпоративного договора друг другу;

(v)положения о применимом праве и органе для разрешения спо-

ров1;

(vi)положения корпоративного договора, ограничивающие конкуренцию (если стороны не согласовали вынесение таких положений

вотдельный документ) (см. подробнее разд. 3.137–3.175 выше);

(vii)положения о порядке уступки прав и обязанностей из корпоративного договора его сторонами;

(viii)как минимум некоторые из заверений об обстоятельствах, которые предоставлялись сторонами друг другу при заключении корпоративного договора (например, о получении всех необходимых корпоративных одобрений, одобрений государственных органов, наличии действительного титула в отношении имущества, вносимого в уставный капитал СП, и пр.);

1  Мы рекомендуем предусмотреть данное положение в корпоративном договоре, несмотря на то что судебные инстанции подтверждают сохранение силы положений договора о порядке разрешения споров независимо от того, имелись ли соответствующие положения в прекращенном договоре. В частности, в абзаце втором п. 3 Постановления № 35 указывается, что условия договора, которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору;­ условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, соглашения о подсудности, о применимом праве и т.п.) либо имеют целью регулирование отношений сторон в период после расторжения (например, об условиях возврата предмета аренды после расторжения договора, о порядке возврата уплаченного аванса и т.п.), сохраняют свое действие и после расторжения договора; иное может быть установлено соглашением сторон.

563