Е.В. Глухов. Корпоративный договор
Например, когда один из акционеров планирует продать принадлежащие ему акции третьим лицам за 100 тыс. руб., другие акционеры
всоответствии с положениями устава общества получают право приобрести эти акции в порядке реализации преимущественного права за 15 тыс. руб. Такое положение устава лишает акционеров мотивации к отчуждению принадлежащих им акций третьим лицам. Вместе с тем, по нашему мнению, описанный механизм блокируется нормой абзаца третьего п. 3 ст. 7 ФЗ «Об АО», согласно которой
вслучае возникновения спора, связанного с осуществлением преимущественного права приобретения отчуждаемых акций по цене, которая (или порядок определения которой) установлены уставом общества, суд вправе не применять положения устава общества о такой цене, если на момент осуществления преимущественного права указанная цена существенно ниже рыночной стоимости акций общества, в отношении которых осуществляется преимущественное право. В связи с изложенным выше мы обычно не рекомендуем предусматривать порядок определения цены акций, приобретаемых акционерами в порядке реализации их преимущественного права,
вкорпоративном договоре и уставе СП.
Особенности осуществления преимущественного права, если акции отчуждаются по иным, чем договор купли-продажи, сделкам
12.529. ФЗ «Об АО» также предусматривает, что если акции отчуждаются по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и пр.), то преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом общества только по цене, которая (или порядок определения которой) установлены уставом общества. Наиболее распространенным способом определения цены передаваемых акций в подобной ситуации является привлечение независимого оценщика. В этом случае процедуру привлечения независимого оценщика необходимо будет подробно описать в уставе, желательно заранее обозначив закрытый перечень компаний-оцен- щиков, которые могут быть привлечены для определения цены продаваемых акций. Например, устав СП в этой связи может включать следующее положение:
«В случае если один из акционеров производит отчуждение акций по иной, чем договор купли-продажи, сделке, рыночная цена акций для
408
12. Передача акций и долей участия в уставном капитале
целей реализации преимущественного права остающимися акционерами определяется одной из следующих оценочных компаний: KPMG,
PWC, Ernst&Young, Deloitte и […]. Общество / [Сторона, которая
производит отчуждение акций] назначает оценщика для проведения оценкивтечение[●] дней с момента получения обществом уведомления его акционера о намерении произвести отчуждение принадлежащих ему акций. В случае отказа (недоступности) первой компании в списке для проведения оценки рыночной стоимости акций проведение оценки поручается следующей в списке компании и т.д. Оценка проводится в течение [●] дней после назначения оценщика; расходы на оценку несет общество / акционеры общества в равных долях / остающиеся акционеры общества в равных долях. Оценщик будет использовать следующие методы проведения оценки для целей определения рыночной
стоимости акций [●].».
Количество приобретаемых акций при осуществлении преимущественного права
12.530. Согласно ст. 7 ФЗ «Об АО», если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры пользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них. В большинстве случаев на практике данное правило остается в уставах обществ неизменным. Вместе с тем акционеры вправе включить в устав положение, согласно которому определенные акционеры получают право приобрести большее количество акций продающего акционера, непропорциональное количеству принадлежащих им акций на момент реализации преимущественного права. Аналогичным образом в устав непубличного акционерного общества могут быть включены положения, согласно которым определенные акционеры при реализации своего преимущественного права могут приобрести количество акций меньше количества, которое им причитается исходя из доли их участия в уставном капитале общества.
12.531. Интересным является вопрос о том, вправе ли акционеры непубличного акционерного общества, которые приняли решение о реализации своего преимущественного права, приобрести продаваемые акции, которые причитались другим остающимся акционерам, если последние отказались от реализации своего преимущественного права или не реализовали его в отношении всех причитавшихся им акций. ФЗ «Об АО», в отличие от ФЗ «Об ООО» (см. разд. 12.551
409
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
ниже), не содержит какого-либо регулирования в этой части. По нашему мнению, несмотря на отсутствие специального регулирования, акционеры непубличного акционерного общества вправе закрепить подобное положение в уставе общества. Здесь важно обратить внимание на необходимость предусмотреть в уставе дополнительный срок реализации преимущественного права в отношении дополнительных акций для акционеров, которые приняли решение о реализации своего преимущественного права. Подобное положение устава может быть сформулировано следующим образом:
«Акционеры общества пользуются преимущественным правом приобретения акций общества, отчуждаемых одним из акционеров
впользу третьего лица. Акционеры общества вправе уведомить продающего акционера о реализации своего преимущественного права
втечение [30] дней с момента получения обществом уведомления
о намерении продающего акционера произвести отчуждение принадлежащих ему акций в пользу третьего лица. В случае если кто-либо из остающихся акционеров не использует свое преимущественное право либо использует свое преимущественное право в отношении части причитающихся ему акций при реализации преимущественного права, другие акционеры вправе приобрести причитающиеся такому акционеру в порядке реализации преимущественного права, но не приобретенные им акции пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из таких акционеров. В случае если кто-либо из акционеров не реализовал свое преимущественное право на приобретение отчуждаемых третьему лицу акций (реализовал его
вотношении части акций), другие акционеры вправе уведомить общество о своем желании приобрести причитавшиеся такому акционеру
впорядке реализации преимущественного права (но не приобретенные
им) акции в течение [15] дней с даты истечения указанного выше [30-дневного] срока.».
Порядок осуществления преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об АО»
12.532. ФЗ «Об АО» достаточно подробно описывает процедуру реализации преимущественного права. Акционер, намеренный осуществить отчуждение своих акций третьему лицу, обязан известить об этом общество. Извещение должно содержать указание на количество отчуждаемых акций, их цену и другие условия отчуждения акций.
410
12. Передача акций и долей участия в уставном капитале
Не позднее двух дней после получения извещения общество обязано уведомить акционеров о содержании извещения в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок извещения не предусмотрен уставом непубличного акционерного общества. Также, если иное не предусмотрено уставом общества, извещение его акционеров осуществляется за счет акционера, намеренного произвести отчуждение своих акций. Таким образом, ФЗ «Об АО» не содержит требований о нотариальном заверении извещения, которое направляется акционером, намеренным совершить отчуждение принадлежащих ему акций, другим акционерам общества. Следовательно, извещение может быть составлено в простой письменной форме и направлено в общество с подтверждением полномочий лица, которое подписало документ.
12.533. В соответствии с ФЗ «Об АО» акционерам общества для целей принятия решения о реализации своего преимущественного права предоставляются два месяца со дня получения обществом извещения о намерении соответствующего акционера произвести отчуждение принадлежащих ему акций третьему лицу. Более короткий срок может быть предусмотрен уставом общества; вместе с тем такой срок не может быть менее 10 дней со дня получения обществом извещения акционера о намерении произвести отчуждение принадлежащих ему акций.
12.534. Для того чтобы реализовать свое преимущественное право, акционеру общества необходимо доставить свое письменное заявление о реализации преимущественного права в общество до истечения указанного выше двухмесячного (иного предусмотренного уставом) срока. Также акционер вправе направить в общество отказ от реализации преимущественного права в указанный выше срок. ФЗ «Об АО» не предъявляет специальных требований к форме заявления о реализации преимущественного права или форме письма об отказе от реализации преимущественного права. Таким образом, указанные документы могут быть оформлены в простой письменной форме (без необходимости их нотариального заверения). Если в течение двухмесячного срока (иного предусмотренного уставом срока) акционеры общества не воспользуются своим преимущественным правом, продающий акционер вправе произвести отчуждение принадлежащих ему акций третьему лицу. При этом, если отчуждение акций происходит по договору купли-продажи, оно должно происходить на условиях, которые были сообщены продающим акционером обществу.
411