12. Передача акций и долей участия в уставном капитале
«Стороны не вправе производить отчуждение или обременение принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) об-
щества в пользу следующих лиц [●].».
Б. ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ ЕГО АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) В СООТВЕТСТВИИ С ДЕЙСТВУЮЩИМ РОССИЙСКИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ
12.515. Почти любой корпоративный договор предусматривает механизм преимущественного приобретения акций (долей участия в уставном капитале) общества его остающимися участниками у участников, которые намерены произвести отчуждение принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) третьим лицам. Нормы о преимущественном праве участников корпорации содержит ГК РФ, а также ФЗ «Об ООО» и ФЗ «Об АО». Рассмотрим регулирование российского законодательства в этой области подробнее.
Правила ГК РФ о порядке осуществления преимущественного права
Общие положения ГК РФ о порядке осуществления преимущественного права
12.516. Согласно подп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены положения о порядке осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции. Абзац второй п. 2 ст. 93 «Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу» ГК РФ устанавливает, что участники общества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества; при этом порядок осуществления преимущественного права и срок, в течение которого участники общества могут воспользоваться указанным правом, определяются ФЗ «Об ООО» и уставом общества. Также указанная статья допускает закрепление в уставе общества с ограниченной ответственностью положений, согласно которым уставом
401
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли участника общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества.
Преимущественное право в совместном предприятии в организационно-правовой форме публичного акционерного общества
12.517. Пункт 5 ст. 97 «Публичное акционерное общество» ГК РФ детализирует положения о преимущественном праве в отношении акционерных обществ, устанавливая, что преимущественное право приобретения акций при их продаже одним из акционеров может быть реализовано только акционерами непубличного акционерного общества. При этом уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Кроме того, указанная статья прямо закрепляет запрет установления преимущественного права в отношении акций публичного акционерного общества, кроме случаев выпуска публичным акционерным обществом дополнительных акций.
12.518. Описанное выше регулирование в целом понятно и не вызывает вопросов, кроме, пожалуй, установленного п. 5 ст. 97 ГК РФ запрета преимущественного права в отношении акций публичного акционерного общества. Указанный запрет сформулирован максимально широко («Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества…»), и его вряд ли можно толковать в качестве запрета установления преимущественного права исключительно в уставе публичного акционерного общества, но, например, не в корпоративном договоре. Между тем на практике заключение корпоративного договора между крупными акционерами публичного акционерного общества встречается достаточно часто. Несмотря на публичное обращение ценных бумаг общества, его ключевые акционеры, как правило, сохраняют контроль над операционной деятельностью общества и для этих целей объединяют свои усилия с другими крупными акционерами путем заключения корпоративного договора. На практике стороны корпоративного договора, заключаемого в отношении акций публичного акционерного общества, почти всегда желают иметь
402
12. Передача акций и долей участия в уставном капитале
преимущественное право в отношении акций общества в случае их продажи партнером по СП какому-либо третьему лицу. В этой связи установленный п. 5. ст. 97 ГК РФ запрет преимущественного права влечет за собой как минимум серьезные неудобства для акционеров публичного акционерного общества, которые приняли решение заключить корпоративный договор. На наш взгляд, более верным было бы распространить этот запрет исключительно на закрепление преимущественного права в уставе публичного акционерного общества, но не в корпоративном договоре.
12.519. Каким образом возможно было бы решить эту проблему? На наш взгляд, возможным выходом из указанной ситуации могло бы стать использование конструкции опциона остающихся участников СП, которые получают право приобрести акции, принадлежащие продающим участникам СП, в случае, если последние продают принадлежащие им акции в пользу третьих лиц. Рассмотрим данную конструкцию на примере: один из акционеров публичного акционерного общества уведомляет других акционеров о своем намерении произвести отчуждение принадлежащих ему акций в пользу определенного третьего лица. Корпоративный договор, заключенный в отношении рассматриваемого публичного акционерного общества, следуя правилам ст. 97 ГК РФ, не предусматривает преимущественное право остающихся акционеров на приобретение акций, принадлежащих акционерам, выходящим из состава участников СП. Вместе с тем получение указанного выше уведомления остающимися акционерами уполномочивает их на использование предоставленного им опциона колл на приобретение акций продающего акционера на условиях, которые были предложены продающему акционеру приобретателем – третьим лицом. Таким образом, ни устав, ни корпоративный договор, заключенный в отношении публичного акционерного общества, прямо не предусматривает преимущественное право акционеров на приобретение акций, однако использование опционной конструкции по существу позволяет достичь аналогичных результатов.
12.520. Насколько подобная конструкция будет подлежать принудительному исполнению в случае возникновения разногласий (споров) между сторонами корпоративного договора? Статья 10 ГК РФ не допускает действия в обход закона с противоправной целью. Одним из последствий обхода закона может стать признание соответствующей сделки недействительной. На наш взгляд, риск признания описанной выше конструкции обходом положений ГК РФ о запрете
403