3.Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора

(vi)подписание акта приема-передачи недвижимого имущества СП

исоответствующим участником (как правило, это имеет место после государственной регистрации права нового собственника, но возможно

идо нее).

3.95. Хотелось бы отметить, что, исходя из нашего опыта, на практике участники СП достаточно редко передают ему в собственность принадлежащее им недвижимое имущество в качестве вклада в уставный капитал, предпочитая предоставлять обществу право льготной аренды в отношении соответствующего объекта недвижимого имущества (см. подробнее разд. 3.118–3.120 ниже). Основная причина – потенциальные сложности с возвратом переданного недвижимого имущества, если совместное ведение бизнеса не позволит достичь нужных результатов и соответствующий участник примет решение о выходе из проекта.

Особенности внесения интеллектуальных прав в качестве вклада в уставный капитал совместного предприятия

3.96.Если участники формируемого СП принимают решение о передаче ему определенных объектов интеллектуальной собственности, корпоративный договор должен предусматривать подробное описание таких объектов (товарные знаки, патенты, ноу-хау и пр.). Если соответствующие объекты интеллектуальной собственности вносятся

вуставный капитал СП, должна быть проведена оценка их рыночной стоимости с привлечением независимого оценщика. Кроме того, для целей оформления внесения объектов интеллектуальной собственности в уставный капитал потребуется заключение соответствующим участником СП и обществом договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора (последний может предусматривать как исключительную, так и неисключительную лицензию).

3.97.На практике довольно часто объекты интеллектуальной собственности передаются СП его участниками на основе лицензионных соглашений. Например, таким образом часто передается право на использование товарного знака или право на использование определенного ноу-хау, которое имеется у соответствующего участника. Необходимо учитывать, что соответствующая передача будет подлежать обязательной регистрации в государственном органе, осуществляющем регистрационные действия в сфере интеллектуальной собственности. Поэтому при первичном формировании СП заключение лицензионного договора не будет возможным до государственной регистрации общества, на основе которого формируется СП. Мы рекомендуем

109

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

приложить форму лицензионного договора, который будет оформлять передачу в пользование СП определенных объектов интеллектуальной собственности, к корпоративному договору. Сам лицензионный договор в обязательном порядке должен предусматривать автоматическое прекращение в случае, если расторгается корпоративный договор или соответствующий участник (предоставляющий лицензию) перестает участвовать в уставном капитале СП, например, в результате реализации опционов кем-либо из партнеров, продажи акций (долей участия в уставном капитале) СП в пользу третьих лиц, реализации одного из механизмов разрешения тупиковых ситуаций («русская рулетка», «техасская рулетка») и пр. Также при предоставлении СП права на использование товарного знака одного из партнеров в фирменном наименовании на случай последующего выхода такого партнера из состава участников общества либо снижения доли его участия ниже предусмотренного корпоративным договором уровня корпоративный договор должен содержать положение, обязывающее остающихся участников изменить фирменное наименование общества, чтобы исключить использование соответствующего товарного знака.

3.98. Нам несколько раз встречались ситуации, когда один из участников СП, передавая последнему определенные права на использование интеллектуальной собственности, например право на товарный знак, и заключая с обществом соответствующий лицензионный договор, отказывался от государственной регистрации таких прав. Во всех случаях причиной отказа от государственной регистрации было нежелание соответствующего партнера быть вовлеченным в процедуры, связанные с государственной регистрацией. Мы не рекомендуем использовать данный подход. В описанной ситуации в случае нарушения СП предусмотренных лицензионным договором правил использования, например, товарного знака нарушенные права соответствующего участника СП могут не подлежать судебной защите.

Особенности внесения акций (долей участия в уставном капитале) общества в качестве вклада в уставный капитал совместного предприятия

3.99. В случае внесения в качестве вклада в уставный капитал общества акций (долей участия в уставном капитале) других хозяйственных обществ (включая акции (доли участия в уставном капитале) иностранных компаний), независимо от стоимости (номинальной стоимости) вносимых долей, акции и доли участия в уставном капитале будут

110

3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора

подлежать обязательной оценке со стороны независимого оценщика, привлекаемого партнерами по СП. Как и в случае с недвижимым имуществом, если независимая оценка не будет произведена на момент заключения сторонами корпоративного договора, последний должен предусматривать наименование оценщика, срок, порядок проведения независимой оценки, а также порядок распределения расходов участников СП на ее проведение.

3.100. Аналогично внесению недвижимого имущества в уставный капитал хозяйственного общества возникновение права СП на вносимые в качестве вкладов в его уставный капитал акции и доли участия возможно только после учреждения и государственной регистрации хозяйственного общества, на базе которого формируется СП. Право собственности на акции российских компаний, вносимых в уставный капитал СП, перейдет к последнему с даты зачисления акций на лицевой счет СП, открытый в реестре акционеров соответствующего общества, или счет депо общества, открытый в депозитарии. Право СП на доли участия в уставном капитале российского общества с ограниченной ответственностью возникает с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). По общему правилу при внесении в уставный капитал СП акций или долей участия

вуставном капитале иностранных компаний право собственности СП на акции и доли участия в уставном капитале таких компаний возникает с момента отражения СП в качестве акционера (участника) соответствующего общества в его реестре акционеров (участников).

3.101. Для целей оформления перехода права собственности на акции российского акционерного общества, вносимые в качестве вклада

вуставный капитал СП, не требуется подписания каких-либо соглашений дополнительно к корпоративному договору. Как правило, последовательность шагов при передаче акций выглядит следующим образом:

(i)оценка акций, которые будут вноситься в качестве вклада в уставный капитал СП, с привлечением независимого оценщика;

(ii)подписание корпоративного договора, в котором среди прочего описываются акции, вносимые в уставный капитал СП;

(iii)принятие решения об учреждении СП, его государственная регистрация (в случае первичного создания СП) / принятие решения об увеличении уставного капитала СП (если СП создается на основе существующего общества или его участниками принято решение о его дополнительном финансировании через увеличение уставного капитала); и

111

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

(iv)подписание соответствующим участником СП передаточного распоряжения, оформляющего передачу принадлежащих ему акций

впользу СП; проведение приходной операции по лицевому счету СП (счету депо).

3.102. В случае внесения в уставный капитал СП долей участия

вуставном капитале общества с ограниченной ответственностью участнику СП, который передает ему соответствующие доли участия, и СП необходимо дополнительно к корпоративному договору подписать соглашение о передаче долей в качестве вклада в уставный капитал СП. Данное соглашение подлежит нотариальному удостоверению и необходимо для фиксации перехода права на доли участия к СП. Содержание соглашения о передаче долей участия в уставном капитале во многом повторяет содержание соглашения о передаче, оформляющего переход права собственности на недвижимое имущество (см. подробнее разд. 3.93–3.95 выше): его содержание в основном сводится к фиксации обязанности участника СП передать доли участия

вуставном капитале в пользу СП, а также обязанность СП принять указанные доли участия. Аналогичное соглашение мы рекомендуем подписать, если в уставный капитал СП передаются акции (доли участия в уставном капитале) иностранных компаний. В последнем случае соглашение о передаче не подлежит обязательному нотариальному удостоверению, его наличие документирует переход прав к СП на вносимое в качестве вклада в уставный капитал имущество и в будущем может стать подтверждением надлежащего проведения процедур, связанных с внесением вкладов в уставный капитал СП1. Как правило, последовательность шагов при передаче долей участия

вуставном капитале общества с ограниченной ответственностью

впользу СП выглядит следующим образом:

(i)оценка долей участия в уставном капитале, которые будут вноситься в качестве вклада в уставный капитал СП, с привлечением независимого оценщика;

(ii)подписание корпоративного договора, в котором среди прочего описываются доли участия в уставном капитале, вносимые в уставный капитал СП;

(iii)принятие решения об учреждении СП, его государственная регистрация (в случае первичного создания СП) / принятие решения

1  Вместе с тем требование о нотариальном удостоверении может содержать законодательство страны учреждения юридического лица, акции (доли участия в уставном капитале) которого вносятся в уставный капитал СП.

112