6. РАСКРЫТИЕ УЧАСТНИКАМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ИНФОРМАЦИИ О ЗАКЛЮЧЕНИИ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
Общие положения о раскрытии информации о заключении корпоративного договора
6.190. Российское законодательство содержит ряд положений, которые обязывают участников СП раскрывать информацию о заключаемом ими корпоративном договоре. В соответствии с п. 4 ст. 67.2 ГК РФ участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения такого договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае нарушения данной обязанности п. 4 ст. 67.2 ГК РФ предусматривает право участников хозяйственного общества, которые не являются стороной корпоративного договора, потребовать от его сторон возмещения причиненных им вследствие этого убытков.
6.191. Дополнительно ст. 67.2 ГК РФ предусматривает, что, если иное не установлено законодательством, информация о содержании корпоративного договора, который был заключен участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной. В отношении публичных акционерных обществ ст. 67.2 ГК РФ предусматривает специальное правило, согласно которому информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, предусмотренных ФЗ «Об АО». Таким образом, ГК РФ, с одной стороны, говорит о необходимости раскрытия сторонами корпоративного договора исключительно информации о его заключении, с другой стороны, допускает, что иные правила могут быть предусмотрены специальными законами. Какое регулирование в этой связи содержат ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО»?
190
6. Раскрытие информации о заключении корпоративного договора
Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об АО»
6.192. В соответствии с. п. 4.1 ст. 32.1 ФЗ «Об АО» акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. Следует обратить внимание на то, что данная обязанность предусмотрена как для публичных, так и для непубличных акционерных обществ; кроме того, рассматриваемая норма полностью повторяет соответствующее регулирование ст. 67.2 ГК РФ. Уведомление обществу о факте заключения корпоративного договора может быть направлено одной из его сторон (п. 4.1 ст. 32.1 ФЗ «Об АО»). Мы рекомендуем направлять указанное уведомление в адрес общества в простой письменной форме; в подтверждение получения уведомления на нем (или на его копии) должен расписаться генеральный директор общества. За нарушение указанной обязанности ФЗ «Об АО», как и ГК РФ, предусматривает право акционеров акционерного общества, которые не являются сторонами корпоративного договора, потребовать от его сторон возмещения убытков, причиненных им нераскрытием информации о корпоративном договоре. Основываясь на этом, если сторонами корпоративного договора являются все акционеры акционерного общества, и информация о факте заключения такого договора не будет раскрыта обществу, никто из акционеров не получает право предъявлять иск о возмещении убытков в связи с нераскрытием информации о заключении корпоративного договора.
6.193. Исходя из нашего опыта, на практике, если корпоративный договор заключается всеми акционерами акционерного общества, никто из них специально не уведомляет общество о факте заключения договора. Вместе с тем, даже если сторонами корпоративного договора являются не все акционеры акционерного общества, доказать причинение им убытков нераскрытием СП информации о факте заключения корпоративного договора, на наш взгляд, будет чрезвычайно сложно (например, если корпоративный договор не предусматривает каких-либо преференций для его сторон, регулируя главным образом вопросы передачи акций (долей участия в уставном капитале), вряд ли заключение корпоративного договора и нераскрытие его сторонами информации о факте заключения договора обществу может привести к каким-либо убыткам у акционеров (участников) общества, которые не являются сторонами корпоративного договора).
6.194. Кроме описанного выше регулирования ФЗ «Об АО» (п. 5 ст. 32.1) также содержит правила раскрытия информации в случае
191
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
заключения корпоративного договора в отношении публичного акционерного общества. Согласно указанным правилам, лицо, которое приобрело в соответствии с корпоративным договором право определять порядок голосования на общем собрании акционеров по акциям публичного акционерного общества, обязано уведомить публичное общество о таком приобретении в случае, если в результате такого приобретения это лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами прямо либо косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциями публичного акционерного общества. Указанная обязанность может, например, возникнуть, если
всоответствии с условиями заключенного корпоративного договора одна из его сторон получает право давать указания другим сторонам относительно реализации ими своего права голоса при проведении общих собраний акционеров. ФЗ «Об АО» предусматривает, что соответствующее уведомление должно содержать сведения о:
(i)полном фирменном наименовании публичного акционерного общества, в отношении которого был заключен корпоративный договор. Мы также рекомендуем указать в уведомлении основной государственный регистрационный номер общества и его место нахождения;
(ii)имени (наименовании) лица, которое приобрело указанные выше права. Как и в случае выше, мы рекомендуем здесь также указать основной государственный регистрационный номер и место нахождения юридического лица, которое приобрело соответствующие права, а также в случае физического лица его паспортные данные;
(iii)дате заключения и дате вступления в силу корпоративного договора, или о датах принятия решений о внесении изменений
вкорпоративный договор и о датах вступления в силу соответствующих изменений, или о дате прекращения действия корпоративного договора. На наш взгляд, достаточно спорной является норма ФЗ «Об АО» о необходимости указания в уведомлении даты, когда сторонами корпоративного договора было принято решение о внесении
внего изменений. На практике стороны корпоративного договора могут достаточно продолжительное время согласовывать изменения к нему. В этой связи определить точную дату, когда всеми сторонами было принято решение о внесении изменений в корпоративный договор, будет достаточно сложно. Вместе с тем стороны корпоративного договора могут избрать достаточно формальный подход и указать
вкачестве такой даты любую дату, непосредственно предшествую-
192
6. Раскрытие информации о заключении корпоративного договора
щую заключению дополнительного соглашения к корпоративному договору;
(iv)сроке действия корпоративного договора. Если корпоративный договор заключается на неопределенный срок (это относится к большинству корпоративных договоров), в этом разделе необходимо будет отразить соответствующую информацию. Если же корпоративный договор заключается участниками СП на определенный срок, например на пять лет, в данном разделе уведомления дается ссылка на соответствующий период действия корпоративного договора;
(v)количестве акций, принадлежащих лицам, заключившим корпоративный договор, на дату его заключения;
(vi)количестве обыкновенных акций общества, которые данному лицу предоставляют возможность распоряжаться голосами на общем собрании акционеров, на дату возникновения обязанности направить такое уведомление; и
(vii)дате возникновения обязанности направить указанное уведомление (дате приобретения соответствующих прав).
Рассматриваемое уведомление направляется в течение пяти дней
смомента возникновения соответствующей обязанности (приобретения права распоряжаться указанным выше количеством голосов).
6.195. Пункт 6. ст. 32.1 ФЗ «Об АО» устанавливает, что лицо, которое обязано направить упомянутое выше уведомление, и лица, которым данное лицо в соответствии с заключенным ими корпоративным договором вправе давать обязательные для исполнения указания о порядке голосования на общем собрании акционеров, до даты направления такого уведомления имеют право голоса только по акциям, количество которых не превышает количество акций, принадлежавших данному лицу до возникновения у него обязанности направить указанное уведомление. При этом все акции, принадлежащие данному лицу и указанным лицам, учитываются при определении кворума на общем собрании акционеров. Данное ограничение можно проиллюстрировать следующим примером: сторона 1 и сторона 2 заключают корпоративный договор в связи с их участием в публичном акционерном обществе. На момент заключения корпоративного договора стороне 1 принадлежит 20%, а стороне 2 – 15% голосующих акций публичного акционерного общества. Согласно заключенному сторонами корпоративному договору, сторона 2 приняла на себя обязательства голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров в соответствии с инструкциями стороны 1. Поскольку в результате заключения корпоративного договора сто-
193