13. Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

намерении реализовать опцион. Расчет чистых активов обычно производится на основе бухгалтерской отчетности СП за последний отчетный период. Как правило, стороны не привлекают для осуществления подобного рода расчетов внешних специалистов, так как утвержденный Министерством финансов РФ порядок расчета чистых активов хозяйственного общества не отличается значительной сложностью и осуществляется на основе финансовой отчетности СП, подготовленной в соответствии с российскими стандартами бухгалтерского учета.

13.682. Основным недостатком рассматриваемого механизма является нерепрезентативность стоимости чистых активов с точки зрения рыночной стоимости СП как актива: успешное хозяйственное общество, продукция / услуги которого пользуются спросом, со значительным объемом выручки и прибыли может периодически демонстрировать низкий и даже отрицательный размер чистых активов. Это может происходить среди прочего вследствие высокого уровня инвестиционных затрат, которые потенциально могут привести к увеличению выручки и прибыли общества в будущих периодах (например, затраты на геологоразведочные работы), вследствие отсутствия переоценки его основных средств (например, когда основным активом общества является недвижимое имущество) и пр. В этой связи стоимость передаваемых одним из партнеров при реализации опциона акций (долей участия в уставном капитале) может быть значительно ниже их рыночной стоимости или даже быть равной нулю. Этим главным образом объясняется незначительная распространенность данного механизма для целей расчета цены передаваемых при реализации опциона акций (долей участия в уставном капитале).

Механизм реализации права на опцион

13.683. Как технически происходит реализация опциона при истечении соответствующего срока или выполнении отлагательных условий, предусмотренных сторонами в корпоративном договоре? Какие вопросы участникам СП следует принять во внимание в этой связи?

Реализация опциона в отношении акций совместного предприятия, созданного в организационно-правовой форме акционерного общества

13.684. В случае если опционная конструкция корпоративного договора основана на ст. 429.2 ГК РФ, при наступлении соответству-

513

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

ющих обстоятельств, предусмотренных сторонами в корпоративном договоре (истечение срока или выполнение отлагательных условий), управомоченная сторона акцептует ранее выданную безотзывную оферту другой стороны. В соответствии с действующим российским законодательством нотариальное заверение акцепта безотзывной оферты в отношении акций СП не требуется. С момента акцепта договор купли-продажи акций СП считается заключенным, и обязанная по опциону сторона должна (в зависимости от положений корпоративного договора):

(i)либо передать принадлежащие ей акции общества своему парт­ неру по СП в установленные в корпоративном договоре сроки (опцион колл);

(ii)либо приобрести акции партнера в установленные в корпоративном договоре сроки (опцион пут).

Для этих целей участвующие в передаче акций стороны корпоративного договора должны посетить регистратора (депозитария) СП, который осуществляет учет прав на акции общества, и подписать документы, связанные с их передачей в соответствии с условиями реализованного опциона. После внесения приходной записи по лицевому счету или счету депо приобретателя акций у последнего возникает право собственности в отношении акций СП.

13.685. Если предусмотренная корпоративным договором опционная конструкция основана на ст. 429.3 ГК РФ, при выполнении соответствующих отлагательных условий или истечении ранее согласованного участниками СП срока управомоченная согласно положениям корпоративного договора сторона направляет обязанной по опциону стороне уведомление с требованием, в зависимости от положений корпоративного договора:

(i)либо передать принадлежащие последней акции в согласованные сторонами корпоративного договора сроки (опцион колл);

(ii)либо приобрести у управомоченной стороны принадлежащие ей акции СП в установленные корпоративным договором сроки (опцион пут).

На следующем этапе стороны должны посетить регистратора (депозитария) СП, осуществляющего учет прав на акции, и подписать необходимые документы для целей оформления передачи акций, принадлежащих обязанной по опциону стороне. Право собственности на приобретаемые акции возникает у приобретателя в момент внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) приобретателя.

514

13. Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

Реализация опциона в отношении долей участия в уставном капитале совместного предприятия, созданного в организационноправовой форме общества с ограниченной ответственностью

13.686. Если опционная конструкция корпоративного договора в отношении долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью основана на ст. 429.2 ГК РФ, при выполнении согласованных отлагательных условий или истечении установленного корпоративным договором срока управомоченная по опциону сторона акцептует предоставленную другим партнером по СП безотзывную оферту. В соответствии с действующим российским законодательством акцепт оферты требует нотариального удостоверения. С момента акцепта оферты договор купли-продажи долей участия в уставном капитале считается заключенным; стороны, участвующие в передаче долей участия в уставном капитале, и нотариус осуществляют подачу документов в государственные органы для целей государственной регистрации перехода титула на доли участия в уставном капитале СП в соответствии с положениями корпоративного договора. В зависимости от типа предусмотренного корпоративным договором опциона, акцептующая предоставленную другим партнером по СП безотзывную оферту сторона:

(i)либо приобретает принадлежащие другому партнеру доли участия

вуставном капитале общества (опцион колл);

(ii)либо передает свои доли участия в уставном капитале СП другой стороне (опцион пут),

в каждом случае – в предусмотренные корпоративным договором сроки. У приобретающей доли участия в уставном капитале СП стороны титул на доли участия возникает с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

13.687. В случае, когда опционная конструкция корпоративного договора, заключаемого в отношении общества с ограниченной ответственностью, основана на положениях ст. 429.3 ГК РФ, управомоченная в соответствии с положениями корпоративного договора сторона направляет обязанной по опциону стороне уведомление с требованием,

взависимости от положений корпоративного договора:

(i)либо передать принадлежащие последней доли участия в уставном капитале СП в согласованные сторонами корпоративного договора сроки (опцион колл);

(ii)либо приобрести у управомоченной стороны принадлежащие ей доли участия в уставном капитале СП в установленные корпоративным договором сроки (опцион пут).

515