Е.В. Глухов. Корпоративный договор
(ix)принятые на себя участниками СП обязательства о возмещении имущественных потерь (ст. 406.1 ГК РФ); а также
(x)иные согласованные участниками СП положения корпоративного договора.
16.735. Указанное положение корпоративного договора может быть сформулировано следующим образом:
«В случае расторжения (прекращения) настоящего договора по любым основаниям, предусмотренным настоящим договором
идействующим законодательством (расторжение договора по соглашению сторон, включая односторонний отказ одной из сторон от исполнения договора, расторжение договора в судебном порядке,
прекращение договора по обстоятельствам, предусмотренным в разд. [●]), настоящий договор прекращается, за исключением по-
ложений следующих разделов: разд. [●] (определения и толкование), разд. [●] (конфиденциальность), разд. [●] (раскрытие сторонами информации о деятельности общества), разд. [●] (уведомления сторон в связи с настоящим договором), разд. [●] (уступка прав
иобязанностей), разд. [●] (применимое право и орган для разреше-
ния споров), разд. [●] (уплата неустойки), разд. [●] (ограничение конкуренции), [●].».
Ликвидация совместного предприятия
Ликвидация совместного предприятия при прекращении совместной деятельности его участников
16.736. Как правило, когда говорят о ликвидации СП, не имеют в виду ликвидацию юридического лица, сопровождаемую его исключением из ЕГРЮЛ. Обычно под ликвидацией понимается прекращение совместной деятельности, т.е. расторжение (прекращение) заключенного участниками СП корпоративного договора. Как рассматривалось выше, прекращение корпоративного договора может иметь место по самым разным основаниям:
(i)реализация одной из сторон опциона на продажу принадлежащих ей акций (долей участия в уставном капитале) СП партнеру по СП / опциона на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) СП, принадлежащих партнеру;
(ii)отчуждение одной из сторон корпоративного договора принадлежащих ей акций (долей участия в уставном капитале) другому
564
16. Расторжение корпоративного договора
партнеру по СП (например, в порядке реализации преимущественного права) или третьему лицу;
(iii)истечение срока действия корпоративного договора, если он заключался сторонами на определенный срок;
(iv)расторжение сторонами корпоративного договора или его автоматическое прекращение при наступлении (ненаступлении в определенный сторонами срок) согласованных участниками СП обстоятельств.
16.737. Участникам СП рекомендуется обязательно согласовать
ипредусмотреть в корпоративном договоре положения о его судьбе при наступлении перечисленных в разд. 16.736(i) и (ii) выше обстоятельств. В соответствии с п. 8 ст. 67.2 ГК РФ прекращение права одной из сторон корпоративного договора на акции (доли участия в уставном капитале) хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором. Следует ли толковать данную норму ст. 67.2 ГК РФ как устанавливающую правило об автоматическом прекращении корпоративного договора в отношении его стороны, которая прекратила свое участие в СП? На наш взгляд, такой вывод можно сделать с учетом того, что п. 1 ст. 67.2 ГК РФ прямо предусматривает право заключить корпоративный договор для участников хозяйственного общества. Вместе с тем, так как прямого указания на прекращение корпоративного договора в отношении участника СП, который произвел отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) общества, нет, в корпоративном договоре следует отдельно предусмотреть положения, регламентирующие действие корпоративного договора в отношении такого участника СП. Как правило, на практике в корпоративный договор в этой связи включают положение, согласно которому корпоративный договор прекра щает свое действие в отношении соответствующего участника, кроме некоторых его положений, например в части конфиденциальности, применимого права, органа для разрешения споров, уступки и пр. (см. подробнее разд. 16.734–16.735 выше). Здесь следует отметить, что если в результате отчуждения одной из сторон корпоративного договора принадлежащих ей акций (долей участия в уставном капитале) в СП остается только один участник, то действие корпоративного договора прекращается полностью.
16.738. Еще один вопрос, на который мы хотели бы обратить внимание, – необходимость внесения изменений в корпоративный договор, если из него выходит один из участников, осуществив продажу
565
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
принадлежавших ему акций другим участникам или третьему лицу. Эта проблема применима исключительно к многосторонним корпоративным договорам. В этой связи возможны две основные ситуации:
(i)один из участников СП перестает быть стороной корпоративного договора, произведя отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) СП другим участникам или некоторым из них;
(ii)один из участников СП перестает быть стороной корпоративного договора, произведя отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) СП третьему лицу.
16.739. В первом случае сторонам корпоративного договора необходимо будет внести изменения в корпоративный договор, для того чтобы отразить новое распределение их прав в части корпоративного управления обществом. В частности, у сторон, вероятно, изменятся права в части номинирования определенного количества кандидатов
ворганы управления СП, голосования на общих собраниях акционеров (участников), блокирования определенных сделок СП и пр. При этом, на наш взгляд, описываемые изменения корпоративного договора потребуются и в той ситуации, когда выходящий из СП участник передаст принадлежащие ему акции (доли участия в уставном капитале) общества каждому из остающихся участников пропорционально принадлежащим им акциям (долям участия в уставном капитале) СП.
16.740. Во втором случае, если третье лицо – приобретатель акций (долей участия в уставном капитале) СП встает на место вышедшего из СП участника и присоединяется на ранее принадлежавших вышедшему участнику правах к корпоративному договору (см. подробнее разд. 12.586 выше), каких-либо изменений корпоративного договора не потребуется (если только сторонами, включая третье лицо – приоб ретателя акций, не будут согласованы иные условия). Если же третье лицо – приобретатель акций (долей участия в уставном капитале) СП не присоединяется к корпоративному договору вместо вышедшего участника, остающиеся участники должны будут внести изменения
вкорпоративный договор вследствие изменившегося баланса корпоративных прав применительно к СП. Среди прочего участникам необходимо будет уточнить их права в части номинирования кандидатов в органы управления общества, голосования на общих собраниях акционеров (участников), блокирования заключаемых СП сделок и пр.
16.741. Основной риск для участников СП в описанных
вразд. 16.738–16.739 выше ситуациях – возможность недостижения договоренностей о новых параметрах корпоративного договора. Это
566
16. Расторжение корпоративного договора
может произойти, например, если одна из сторон более не заинтересована в наличии корпоративного договора или она желает расширения перечня предоставленных ей корпоративных прав в отношении СП, с чем не может согласиться другой партнер по СП, и пр. В таком случае возможна ситуация, когда стороны не в состоянии согласовать новые условия корпоративного договора, тогда как действующий корпоративный договор не может в полной мере применяться к отношениям сторон в силу изменившегося участия партнеров в уставном капи тале СП. Можно ли попытаться регламентировать данную ситуацию на стадии формирования СП и заключения корпоративного договора, например, включив в него перечень новых правил и условий, которые будут применяться к сторонам, если одна из них выйдет из состава участников СП, произведя отчуждение принадлежащих ей акций (долей участия в уставном капитал) общества? На наш взгляд, успешная реализация данного подхода вряд ли возможна на практике. Сценарии выхода одного из участников СП из проекта крайне многочисленны, описать соответствующие процедуры, корпоративные права остающихся участников СП в отношении общества, правила отчуждения акций (долей участия в уставном капитале) СП для каждого из них, на наш взгляд, практически невозможно. Таким образом, прекращение участия в многостороннем корпоративном договоре любого из участников СП почти всегда влечет за собой значительные риски для существования совместного проекта в целом.
Ликвидация совместного предприятия с исключением общества из ЕГРЮЛ
16.742. Несмотря на сказанное выше, на практике участники СП могут договориться о юридической ликвидации СП с исключением его из ЕГРЮЛ. Например, стороны корпоративного договора могут согласовать, что СП создается на определенный период времени. После истечения согласованного участниками СП срока общество подлежит ликвидации. Другим примером может быть ситуация, когда участники СП договариваются использовать ликвидацию как один из способов разрешения тупиковых ситуаций (см. подробнее разд. 9.440–9.444 выше). Соответственно, если стороны не в состоянии разрешить тупиковую ситуацию в течение установленного корпоративным договором срока, СП подлежит добровольной ликвидации. Кроме этого, стороны могут договориться о добровольной ликвидации общества в случае достижения или, наоборот, недостижения обществом определенных
567
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
показателей хозяйственной деятельности. Для всех описанных случаев корпоративный договор должен предусматривать обязательство сторон корпоративного договора проголосовать за добровольную ликвидацию общества при наступлении предусмотренных в корпоративном договоре обстоятельств.
16.743. Если сторонами корпоративного договора принято решение о возможности добровольной ликвидации общества при возникновении определенных обстоятельств (см. разд. 9.440–9.444 выше), в корпоративном договоре рекомендуется урегулировать следующие вопросы:
(i)кто из сторон корпоративного договора назначает ликвидатора, каким образом между сторонами корпоративного договора распределяются права в части назначения членов ликвидационной комиссии;
(ii)как регулируется вопрос относительно выплаты вознаграждения членам ликвидационной комиссии;
(iii)каковы действия сторон в случае, когда имущества СП недостаточно для удовлетворения требований его кредиторов (в такой ситуации возможно банкротство общества, к которому могут быть не готовы стороны корпоративного договора);
(iv)обязанности сторон в части финансирования СП для проведения связанных с ликвидацией мероприятий (чаще всего это является особенностью производственных СП, а также СП в области добычи полезных ископаемых, когда до ликвидации общества требуется провести работы по рекультивации земельных участков, восстановлению природного ландшафта, посадке деревьев, сносу построек и пр.); наконец,
(v)как распределяется имущество СП между участниками после удовлетворения требований кредиторов. Здесь следует отметить, что на случай ликвидации СП его участники вправе включить в корпоративный договор положения, согласно которым оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество СП распределяется среди его участников непропорционально размеру их долей в уставном капитале общества1.
1 Допустимость подобного положения корпоративного договора подтверждается судебной практикой (см., например, постановление АС Уральского округа от 1 апреля 2016 г. № Ф09-1580/16 по делу № А34-666/2014). Рассматривая спор, суд среди прочего указал, что акционеры банка вправе получить часть имущества банка, оставшегося после расчетов с его кредиторами. Законодательство не содержит императивных норм, устанавливающих возможность распределения оставшегося после ликвидации имущества между акционерами только пропорционально. Закон прямо предоставляет акционерам право договориться о порядке получения имущества ликвидируемого общества. Исходя из принципа свободы договора, акционеры своим соглашением вправе установить порядок распределения оставшегося после расчетов с кредиторами имущест-