Е.В. Глухов. Корпоративный договор

ношении которого такой договор заключается, и участники настаивают на присоединении общества к договору, подобную структуру можно принять в качестве исключения. С другой стороны, если речь идет о корпоративном договоре, сторонами которого являются не все участники хозяйственного общества, мы рекомендуем не включать само общество в качестве его стороны в силу описанных в разд. 3.81–3.82 выше рисков. В случае возникновения судебного спора, даже если корпоративный договор не будет признан недействительным, спорная ситуация способна оказать негативное влияние на реализацию совместного проекта его участниками.

З. ПЕРВОНАЧАЛЬНОЕ ФОРМИРОВАНИЕ ИМУЩЕСТВА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ

Способы формирования имущества совместного предприятия

3.84. При создании СП стороны формируют его имущественный комплекс, на основе которого общество в дальнейшем будет осуществлять свою хозяйственную деятельность. Например, получаемые от участников общества денежные средства могут быть использованы на приобретение имущества, оборудования, аренду офиса, заработную плату сотрудников и т.д. Независимо от способа формирования СП – путем учреждения нового общества или создания СП на базе существующей компании (о способах формирования СП см. подробнее разд. 3.23–3.35 выше), основными способами формирования имущества СП являются:

(i)вклады акционеров (участников) в уставный капитал общества;

(ii)вклады в имущество общества;

(iii)предоставление обществу имущества во временное пользование (аренда); и

(iv)предоставление обществу займов со стороны его акционеров (участников).

Вклады акционеров (участников) в уставный капитал совместного предприятия

Общие вопросы формирования уставного капитала совместного предприятия

3.85. При формировании СП на базе вновь учреждаемого общества его акционеры (участники) в соответствии с действующим россий-

100

3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора

ским законодательством обязаны сформировать его уставный капитал. В настоящее время минимальный размер уставного капитала публичного акционерного общества составляет 100 тыс. руб., непубличного акционерного общества – 10 тыс. руб. (ст. 26 ФЗ «Об АО»), наконец, минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью должен составлять не менее 10 тыс. руб. (ст. 14 ФЗ «Об

ООО»). Учреждая СП, его участники очень часто формируют основную массу первоначального имущественного комплекса общества, необходимого для начала его хозяйственной деятельности, именно за счет своих вкладов в уставный капитал. Но и уставный капитал уже действующего СП также может быть увеличен для целей предоставления обществу дополнительного финансирования как за счет существующих акционеров (участников) (см. подробнее разд. 11.474–11.485 ниже), так

иза счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

3.86.Какое имущество может выступать в роли вклада участников в уставный капитал хозяйственного общества? В соответствии со ст. 66.1 и 128 ГК РФ вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи (включая документарные ценные бумаги), доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, а также государственные и муниципальные облигации. Кроме того, вкладом могут быть также подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам. Вместе с тем п. 2 ст. 66.1 ГК РФ устанавливает, что учредительными документами хозяйственного общества могут быть установлены виды перечисленного выше в настоящем разделе имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале хозяйственного товарищества или общества1. По нашему опыту, при формировании уставного капитала СП или его увеличении для целей дополнительного финансирования общества участники СП чаще всего вносят в качестве своих вкладов денежные средства.

3.87.Однако и при первичном учреждении СП, и при увеличении его уставного капитала также распространены случаи внесения акционерами (участниками) неденежных вкладов. Для таких случаев

1  Основываясь на нашем опыте, участники СП, как правило, не согласовывают между собой каких-либо ограничений в отношении видов имущества, которое не может вносится в качестве вклада в уставный капитал общества. Вместе с тем, если уставный капитал общества оплачивается неденежными средствами, в корпоративный договор достаточно часто включают перечень и реквизиты имущества (место нахождения, кадастровый номер, инвентарный номер и пр.), которое будет внесено соответствующим участником в качестве вклада в уставный капитал общества.

101

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

абзац второй п. 2 ст. 66.2 ГК РФ устанавливает специальное правило, согласно которому денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. При этом участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определяемую независимым оценщиком. Интересно, что ни упомянутая выше ст. 66.2 ГК РФ, ни ст. 34 ФЗ «Об АО» не предусматривают какого-либо минимального стоимостного порога имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал, до достижения которого привлечение независимого оценщика для оценки стоимости неденежного вклада не требуется (оценщик для этих целей должен привлекаться во всех случаях). В отличие от указанных норм, ст. 15 ФЗ «Об ООО» требует привлечения независимого оценщика исключительно в ситуации, когда номинальная стоимость вносимой в уставный капитал доли (увеличение номинальной стоимости доли при увеличении уставного капитала) превышает 20 тыс. руб. По нашему мнению, несмотря на данное положение, участникам СП

ворганизационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью следует ориентироваться на норму ст. 66.2 ГК РФ и привлекать оценщика для оценки любого неденежного вклада в уставный капитал общества, независимо от его стоимости (в этой ситуации нормы ГК РФ об оценке неденежных вкладов имеют преимущественную силу по сравнению с аналогичными нормами ФЗ «Об ООО»; среди прочего рассматриваемые положения ГК РФ вступили в силу позднее соответствующего регулирования ФЗ «Об ООО»).

3.88.Основываясь на изложенном выше, какие положения должен содержать корпоративный договор в связи с формированием имущественного комплекса СП за счет вносимых его участниками вкладов

вуставный капитал общества? Независимо от способа формирования СП, в корпоративный договор рекомендуется включать следующие положения относительно формирования его имущественного комплекса за счет взносов участников в уставный капитал общества, которые устанавливают:

(i) размер взносов в уставный капитал каждого из участников СП (размер взноса нового участника, если СП формируется на базе существующего общества через увеличение его уставного капитала за счет нового участника);

(ii) вид имущества, вносимого участниками (новым участником)

вуставный капитал СП (денежные средства или иное имущество) (см. разд. 3.86 выше);

102

3.Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора

(iii)сроки, порядок и график внесения участниками (новым участником) вкладов в уставный капитал СП;

(iv)если вклады в уставный капитал представляют собой неденежные средства:

(I)вид имущества (движимое, недвижимое имущество, интеллектуальные права и пр.);

(II)наименование имущества (здание, земельный участок, оборудование, произведенная одним из партнеров продукция, товарный знак, патент на изобретение и пр.);

(III)реквизиты имущества (например, инвентарный номер для движимого имущества, кадастровый номер и место нахождения для недвижимого имущества, регистрационный номер для товарного знака и пр.);

(IV) стоимость имущества, определенную по результатам независимой оценки (если оценка была произведена до заключения корпоративного договора), наименование оценщика, который определял рыночную стоимость имущества;

(V)если оценка имущества не производилась до заключения корпоративного договора, наименование согласованного сторонами оценщика, сроки проведения оценки, а также порядок распределения расходов между партнерами на проведение оценки;

(v)номинальную стоимость вносимых участниками вкладов, если сторонами корпоративного договора согласовано, что она будет ниже реальной (рыночной стоимости) вносимых участниками вкладов (см. подробнее разд. 3.90–3.92 ниже);

(vi)санкции, налагаемые на участников за ненадлежащее исполнение ими обязанностей по внесению вкладов в уставный капитал общества (в дополнение к предусмотренным законодательством требованиям), например неустойку, запрет на номинирование кандидатов в органы управления СП, запрет на распределение дивидендов

впользу соответствующего участника, возложение обязанности на соответствующего участника голосовать на общих собраниях акционеров (участников) в соответствии с инструкциями других партнеров по СП и пр. (подробнее о возможных санкциях за ненадлежащее исполнение сторонами корпоративного договора своих обязательств см. разд. 17.778–17.779 ниже).

3.89. Здесь следует отметить, что перечисленные выше положения во многом дублируют положения договора о создании акционерного общества / общества с ограниченной ответственностью (п. 5 ст. 9 ФЗ «Об АО» и п. 5 ст. 11 ФЗ «Об ООО»), который является в пер-

103