- •Коллизии законов в международном частном праве
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф 149
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений 157
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений 167
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений 175
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее 180
- •Предисловие
- •Глава 1. Коллизионное право как структура международного частного права § 1. Отечественная доктрина о соотношении международного частного права и коллизионного права
- •§ 2. Коллизионное право и зарубежные доктрины
- •§ 3. Частное и публичное в коллизионном праве
- •§ 4. Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, как предмет коллизионного права
- •§ 5. Понятие и термин "иностранный элемент"
- •§ 6. Истоки коллизионного вопроса и существо коллизионной проблемы
- •§ 7. Коллизионное право - открытое право
- •§ 8. Принципы коллизионного права
- •§ 9. Коллизионный метод регулирования
- •§ 10. Коллизионное право и автономия воли сторон
- •§ 11. Система коллизионного права и ее особенности
- •§ 12. Коллизионное право на рубеже столетий
- •§ 13. "Унилатерализация" и "материализация" коллизионного регулирования на современном этапе
- •§ 14. К истории коллизионного права
- •Глава 2. Коллизии законов, возникающие в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом § 1. Пространственные правовые коллизии
- •§ 2. Применение права страны с множественностью правовых систем
- •§ 3. Интертемпоральные коллизии
- •§ 4. "Мобильные" коллизии*(108)
- •§ 5. Коллизии норм международных договоров (источников международного частного права), последовательно заключенных по одному и тому же предмету
- •Глава 3. Источники коллизионного права § 1. Предварительные замечания. Дуализм внутренних и внешних источников российского коллизионного права
- •§ 2. Международный договор как источник коллизионного права
- •1. Общая характеристика международного договора как источника коллизионного права
- •2. Виды международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы
- •3. Гаагская конференция по международному частному праву и гаагские конвенции
- •4. Документы юнситрал и унидруа
- •5. Унификация коллизионного права в рамках Европейского союза и некоторые международные договоры стран ес
- •6. Унификация коллизионного права в странах Латинской Америки
- •§ 3. Законодательство как источник коллизионного права
- •1. Разделы о международном частном праве в гк рф и Модели гк для стран снг
- •2. Кодификация коллизионного законодательства в зарубежных странах
- •§ 4. Судебные решения и нормотворческая деятельность
- •1. Раздел VI "Международное частное право" гк рф и судебная практика
- •2. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем
- •Глава 4. Коллизионная норма, ее строение и особенности применения. Регулятивная функция коллизионной нормы § 1. Общая характеристика коллизионной нормы
- •1. Понятие коллизионной нормы
- •2. Строение коллизионной нормы
- •§ 2. Формулы прикрепления
- •1. Личный закон физического лица (lex personalis)
- •2. Личный закон юридического лица (lex societatis)
- •3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)
- •4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis)
- •5. Закон места совершения акта (lex loci actus)
- •6. Закон страны продавца (lex venditoris)
- •7. Закон места совершения деликта (lex loci delicti commissi)
- •8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано
- •9. Закон, наиболее благоприятный для стороны (сторон) (lex benignitatis)
- •10. Закон, регулирующий статут (существо) отношения (lex causae)
- •§ 3. Регулятивная функция коллизионных норм
- •§ 4. Простые и сложные коллизионные нормы
- •§ 5. Сочетания коллизионных норм
- •§ 6. Системные образования (объединения, ассоциации) коллизионных норм
- •§ 7. Гибкие коллизионные нормы. Escape clauses
- •Глава 5. Коллизионное право и статут частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом
- •1. Статут частноправовых отношений как институт коллизионного права
- •2. Классификация статутов
- •3. Сфера действия статута
- •4. "Расщепление" статута, коллизии статутов
- •5. Основной и субсидиарный статуты, отсылка к статуту, регулирующему иные частноправовые отношения
- •6. Статут и общие институты и понятия коллизионного права
- •7. Статут с точки зрения de lege ferenda
- •Глава 6. Применение коллизионных норм § 1. Последовательность действий при решении коллизионного вопроса
- •§ 2. Взаимность
- •§ 3. Реторсии
- •§ 4. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы и "предварительный" ("побочный") коллизионный вопрос
- •§ 5. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны
- •§ 6. Императивные нормы
- •§ 7. Оговорка о публичном порядке
- •§ 8. Установление содержания норм иностранного права
- •Глава 7. Личный закон физического лица
- •1. Понятие и виды личного закона физического лица. Сфера действия личного закона
- •2. "Смешанная система" привязок личного закона
- •3. Личный закон физического лица и вопросы его гражданской дееспособности
- •4. Личный закон физического лица и статут предпринимателя
- •Глава 8. Личный закон юридического лица. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •1. Понятие и критерии определения личного закона юридического лица
- •2. Теория контроля и "модифицированные" теории
- •3. Сфера применения личного закона юридического лица
- •4. "Сделкоспособность" юридического лица
- •5. Критерии личного закона и вопросы перемещения компаний
- •6. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •Глава 9. Коллизионные вопросы вещных отношений
- •1. Коллизионное начало lex rei sitae
- •2. Специальные коллизионные нормы вещных отношений
- •3. Коллизионные вопросы вещных отношений в международных договорах
- •4. Культурные ценности и коллизии законов*(245)
- •Глава 10. Коллизионные вопросы договорных обязательств § 1. Международные договоры о коллизиях законов в области договорных обязательств
- •1. Автономия воли сторон в международных договорах
- •2. Международные договоры России со странами снг и иными странами и коллизионное регулирование договорных обязательств
- •3. Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.
- •4. Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г.
- •§ 2. Коллизионные вопросы договорных обязательств в законодательстве рф
- •1. Автономия воли сторон - фундаментальное начало российского коллизионного права
- •2. Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе
- •3. Договоры с участием потребителя
- •4. Сфера действия статута договора
- •5. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в отношении формы договора
- •Глава 11. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда § 1. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в зарубежном праве
- •1. Правило lex loci delicti commissi и его ограничения в современном коллизионном праве
- •2. Гибкие коллизионные нормы в праве сша, европейских и других стран
- •3. Автономия воли и право, применимое к деликтным обязательствам
- •5. От начала lex fori к началу lex loci delicti commissi
- •6. Понятие locus delicti
- •7. Статут деликтного обязательства
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф
- •1. Соотношение нормы lex loci delicti commissi и иных коллизионных норм
- •2. Ответственность за вред, причиненный изготовителем товара
- •3. Возмещение работнику вреда, причиненного трудовым увечьем или профессиональным заболеванием
- •4. Статут деликтного обязательства в российском законодательстве
- •1. Многосторонние договоры рф с другими странами снг
- •2. Двусторонние договоры о правовой помощи Российской Федерации
- •3. Гаагские конвенции о праве, применимом к деликтным обязательствам
- •4. Унификация коллизионного права внедоговорных обязательств в рамках ес
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений
- •1. Общая характеристика отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом
- •2. Российское и зарубежное законодательство - источник норм коллизионного права в области наследования
- •3. Статут наследования
- •4. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в области наследования
- •5. Коллизионные вопросы завещания
- •6. Государство и некоторые вопросы отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом (юрисдикционные иммунитеты государства и вопросы наследования; выморочное имущество)
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений
- •1. Общая характеристика коллизионного права семейных отношений
- •2. Форма, порядок и условия заключения брака
- •3. Расторжение брака
- •4. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов
- •5. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Права и обязанности родителей и детей. Алиментные обязательства
- •6. Усыновление (удочерение)
- •7. Международно-правовое регулирование коллизионных вопросов семейных отношений
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений
- •1. Международное частное трудовое право и вопросы коллизий законов
- •2. Коллизионные нормы, применяемые к трудовым отношениям
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее
- •1. Коллизионный и материально-правовой способы регулирования: динамика и перспективы
- •2. О проекте закона о международном частном праве и международном гражданском процессе
Глава 8. Личный закон юридического лица. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
1. Понятие и критерии определения личного закона юридического лица
459. Рассмотрение коллизионных вопросов правового положения и деятельности иностранного юридического лица обычно предваряется замечанием о сложном составе коллизионных норм, посредством которых решаются эти вопросы: отношения, в которых участвует юридическое лицо, подчиняются различным коллизионным правилам, тогда как вопросы его статута - личному закону юридического лица (lex societatis). Так, в Постановлении от 25 мая 2005 г. по делу N 163/2003 МКАС при ТПП РФ отметил, что "вопросы ликвидации юридического лица относятся к личному статусу юридического лица, который регулируется не обязательственным статутом сделки, а личным законом соответствующего лица. Руководствуясь ст. 1202 ГК РФ, арбитраж определил, что личным законом ответчика является право США, поскольку ответчик учрежден и зарегистрирован в г. Хьюстоне, штат Техас, США..."*(224).
460. Личный закон юридического лица по общему правилу определяет его государственную принадлежность, "национальность" и решает на этой основе вопросы его статута*(225). По мнению Л. Раапе, "...как правило, личный статут и национальность юридического лица совпадают"*(226). Вместе с тем категория "национальность", условность которой по отношению к юридическому лицу очевидна, нередко используется не для идентификации его связи с правовой системой определенного государства, а для обозначения факта его принадлежности к иностранным лицам и, как следствие, для решения вопроса о распространении на таких лиц соответствующего правового режима*(227).
461. Статья 1202 ГК РФ впервые ввела в отечественное законодательство обобщенное понятие личного закона юридического лица и определила сферу его применения.
462. Наиболее известными доктрине и практике критериями определения личного закона юридического лица и его "национальности" являются:
1) место учреждения ("инкорпорации") юридического лица;
2) место нахождения его административного (управляющего) центра;
3) место осуществления его деятельности, "центр эксплуатации".
463. Критерий "инкорпорация", интерпретирующий личный закон юридического лица как закон места его учреждения, регистрации его устава, характерен для стран англо-американского права, но известен и праву других стран. Предусматривается этот критерий, например, законодательными актами Бразилии, Венесуэлы, Вьетнама, Китая, Кубы, Нидерландов, Перу, Словакии, Туниса, Чехии. Воспринят он и Моделью ГК для стран СНГ, а также основанными на Модели гражданскими кодексами некоторых стран Содружества (при этом в Модели приводится, в отличие от ст. 1202 ГК РФ, термин "закон юридического лица", тождественный по значению термину "личный закон юридического лица").
Критерий инкорпорации, которому в ст. 1202 ГК РФ подчиняется личный закон юридического лица, традиционен для отечественного законодательства. Но в Основах 1961 г. он использовался для установления закона, подлежавшего применению к гражданской правоспособности иностранных предприятий и организаций при совершении сделок по внешней торговле и по связанным с ней расчетным, страховым и иным операциям, а в Основах 1991 г. - для определения правоспособности иностранных юридических лиц.
464. Привязка правоспособности юридического лица к праву страны, где оно учреждено, выражена в Конвенции стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. и в ряде двусторонних договоров о правовой помощи. Соглашение стран СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г. подчиняет гражданскую правоспособность и дееспособность юридических лиц действию законодательства государства - участника Содружества, на территории которого учреждено юридическое лицо. Из критерия места учреждения юридического лица, являющегося инвестором, исходят многие соглашения РФ о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Международным договором РФ статут юридического лица может быть определен и иным образом. Так, Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учредившее партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны, включало главу, положениями которой были регламентированы условия учреждения и деятельности российских компаний и компаний Сообществ*(228).
465. Критерий местонахождения административного (управляющего) центра юридического лица, его "оседлости" (доктрина siege social) рассматривается как исходный в странах континентальной Европы, включая Австрию, Германию, Грецию, Латвию, Литву, Польшу, Португалию, Румынию, Францию. К этому критерию обращается законодательство ряда неевропейских стран (в том числе Египта, Объединенных Арабских Эмиратов, но если иностранное юридическое лицо осуществляет свою деятельность в этих странах, то применяется соответственно право Египта или ОАЭ). В Регламенте Совета ЕС от 8 октября 2001 г. N 2157/2001 об Уставе Европейской компании, отдавшем предпочтение критерию "реальной оседлости" юридического лица, а не критерию инкорпорации, под местом нахождения административного центра понимается место нахождения исполнительного или контрольного органа. Это "не влияет на принятые в странах - членах ЕС общие коллизионные нормы, касающиеся правил определения личного закона национальных юридических лиц"*(229).
466. Различаются уставная и фактическая оседлость. В Законе Австрии 1978 г. под личным законом юридического лица понимается право государства, в котором оно имеет фактическое местонахождение своего главного органа управления. Закон Румынии 1992 г. наделяет юридическое лицо национальностью того государства, на территории которого в соответствии с учредительными документами юридического лица расположен его орган управления. Законодательство некоторых стран, определяя личный закон юридического лица, прибегает к смешанной системе критериев. В соответствии с Законом Италии 1995 г. общества, товарищества, ассоциации, фонды, а также любые другие правовые образования, как открытые, так и закрытые, даже если они не обладают характером юридического лица, регулируются правом страны, на территории которой был завершен процесс их учреждения. Однако в случае, когда орган управления таких правовых образований находится в Италии или когда их основная деятельность осуществляется на территории Италии, применению подлежит итальянское право. По Закону Украины 2005 г. личным законом юридического лица считается право государства его местонахождения. Для целей этого Закона местонахождением юридического лица признается государство, в котором это лицо зарегистрировано или иным образом создано в соответствии с правом данного государства. При отсутствии таких условий или если их невозможно установить, применяется право государства, в котором находится исполнительный орган управления юридического лица. Согласно Закону Швейцарии 1987 г. к товариществу, под которым понимается всякое организованное объединение лиц и всякий организованный имущественный комплекс, применяется право государства, в котором они учреждены, при условии соблюдения установленных правом этого государства требований в части оглашения или регистрации, а при отсутствии таких требований - при условии их учреждения в соответствии с правом этого государства. К товариществу, не удовлетворяющему таким условиям, применяется право государства, из которого фактически осуществляется управление им.
467. Менее распространенным (по сравнению с критериями инкорпорации и административного (управляющего) центра) является критерий "центра эксплуатации", применяемый законодательством ряда развивающихся стран. Мотив, определяющий выбор этого критерия, - привязка личного закона компании, действующей в такой стране, к ее праву. Степень приверженности практики критерию "центра эксплуатации" не позволяет говорить о его сколько-нибудь широкой поддержке. Недостаток этого критерия видится прежде всего в том, что значительная часть операций, осуществляемая юридическим лицом, совершается в его административном центре.
468. Не увенчалась успехом попытка добиться единообразия в подходах к определению личного закона юридического лица на основе универсального международного договора: Конвенция о признании правосубъектности иностранных компаний, ассоциаций и учреждений 1956 г., подготовленная в рамках Гаагской конференции по международному частному праву, не набрала необходимого количества ратификаций и в силу не вступила.
469. Институт личного закона юридического лица используется для целей преодоления коллизий законов, возникающих в связи с определением гражданско-правового положения лица. Но привязки личного закона оказываются востребованными и за рамками частного права - в силу действующих в публично-правовой сфере (полностью или частично) актов законодательства о внешней торговле, таможенного, инвестиционного, налогового, валютного законодательства - для выявления круга российских и иностранных юридических лиц, на которых распространяются устанавливаемые этими актами правовые режимы. В качестве примеров нормативных предписаний такого рода можно назвать правила, относящиеся к юридическим лицам - российским и иностранным участникам внешнеторговой деятельности (ст. 2 Закона о регулировании внешнеторговой деятельности), инвесторам (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях), резидентам и нерезидентам (ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"*(230)), субъектам налоговых отношений (ст. 11 Налогового кодекса РФ).