- •Коллизии законов в международном частном праве
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф 149
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений 157
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений 167
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений 175
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее 180
- •Предисловие
- •Глава 1. Коллизионное право как структура международного частного права § 1. Отечественная доктрина о соотношении международного частного права и коллизионного права
- •§ 2. Коллизионное право и зарубежные доктрины
- •§ 3. Частное и публичное в коллизионном праве
- •§ 4. Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, как предмет коллизионного права
- •§ 5. Понятие и термин "иностранный элемент"
- •§ 6. Истоки коллизионного вопроса и существо коллизионной проблемы
- •§ 7. Коллизионное право - открытое право
- •§ 8. Принципы коллизионного права
- •§ 9. Коллизионный метод регулирования
- •§ 10. Коллизионное право и автономия воли сторон
- •§ 11. Система коллизионного права и ее особенности
- •§ 12. Коллизионное право на рубеже столетий
- •§ 13. "Унилатерализация" и "материализация" коллизионного регулирования на современном этапе
- •§ 14. К истории коллизионного права
- •Глава 2. Коллизии законов, возникающие в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом § 1. Пространственные правовые коллизии
- •§ 2. Применение права страны с множественностью правовых систем
- •§ 3. Интертемпоральные коллизии
- •§ 4. "Мобильные" коллизии*(108)
- •§ 5. Коллизии норм международных договоров (источников международного частного права), последовательно заключенных по одному и тому же предмету
- •Глава 3. Источники коллизионного права § 1. Предварительные замечания. Дуализм внутренних и внешних источников российского коллизионного права
- •§ 2. Международный договор как источник коллизионного права
- •1. Общая характеристика международного договора как источника коллизионного права
- •2. Виды международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы
- •3. Гаагская конференция по международному частному праву и гаагские конвенции
- •4. Документы юнситрал и унидруа
- •5. Унификация коллизионного права в рамках Европейского союза и некоторые международные договоры стран ес
- •6. Унификация коллизионного права в странах Латинской Америки
- •§ 3. Законодательство как источник коллизионного права
- •1. Разделы о международном частном праве в гк рф и Модели гк для стран снг
- •2. Кодификация коллизионного законодательства в зарубежных странах
- •§ 4. Судебные решения и нормотворческая деятельность
- •1. Раздел VI "Международное частное право" гк рф и судебная практика
- •2. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем
- •Глава 4. Коллизионная норма, ее строение и особенности применения. Регулятивная функция коллизионной нормы § 1. Общая характеристика коллизионной нормы
- •1. Понятие коллизионной нормы
- •2. Строение коллизионной нормы
- •§ 2. Формулы прикрепления
- •1. Личный закон физического лица (lex personalis)
- •2. Личный закон юридического лица (lex societatis)
- •3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)
- •4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis)
- •5. Закон места совершения акта (lex loci actus)
- •6. Закон страны продавца (lex venditoris)
- •7. Закон места совершения деликта (lex loci delicti commissi)
- •8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано
- •9. Закон, наиболее благоприятный для стороны (сторон) (lex benignitatis)
- •10. Закон, регулирующий статут (существо) отношения (lex causae)
- •§ 3. Регулятивная функция коллизионных норм
- •§ 4. Простые и сложные коллизионные нормы
- •§ 5. Сочетания коллизионных норм
- •§ 6. Системные образования (объединения, ассоциации) коллизионных норм
- •§ 7. Гибкие коллизионные нормы. Escape clauses
- •Глава 5. Коллизионное право и статут частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом
- •1. Статут частноправовых отношений как институт коллизионного права
- •2. Классификация статутов
- •3. Сфера действия статута
- •4. "Расщепление" статута, коллизии статутов
- •5. Основной и субсидиарный статуты, отсылка к статуту, регулирующему иные частноправовые отношения
- •6. Статут и общие институты и понятия коллизионного права
- •7. Статут с точки зрения de lege ferenda
- •Глава 6. Применение коллизионных норм § 1. Последовательность действий при решении коллизионного вопроса
- •§ 2. Взаимность
- •§ 3. Реторсии
- •§ 4. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы и "предварительный" ("побочный") коллизионный вопрос
- •§ 5. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны
- •§ 6. Императивные нормы
- •§ 7. Оговорка о публичном порядке
- •§ 8. Установление содержания норм иностранного права
- •Глава 7. Личный закон физического лица
- •1. Понятие и виды личного закона физического лица. Сфера действия личного закона
- •2. "Смешанная система" привязок личного закона
- •3. Личный закон физического лица и вопросы его гражданской дееспособности
- •4. Личный закон физического лица и статут предпринимателя
- •Глава 8. Личный закон юридического лица. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •1. Понятие и критерии определения личного закона юридического лица
- •2. Теория контроля и "модифицированные" теории
- •3. Сфера применения личного закона юридического лица
- •4. "Сделкоспособность" юридического лица
- •5. Критерии личного закона и вопросы перемещения компаний
- •6. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •Глава 9. Коллизионные вопросы вещных отношений
- •1. Коллизионное начало lex rei sitae
- •2. Специальные коллизионные нормы вещных отношений
- •3. Коллизионные вопросы вещных отношений в международных договорах
- •4. Культурные ценности и коллизии законов*(245)
- •Глава 10. Коллизионные вопросы договорных обязательств § 1. Международные договоры о коллизиях законов в области договорных обязательств
- •1. Автономия воли сторон в международных договорах
- •2. Международные договоры России со странами снг и иными странами и коллизионное регулирование договорных обязательств
- •3. Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.
- •4. Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г.
- •§ 2. Коллизионные вопросы договорных обязательств в законодательстве рф
- •1. Автономия воли сторон - фундаментальное начало российского коллизионного права
- •2. Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе
- •3. Договоры с участием потребителя
- •4. Сфера действия статута договора
- •5. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в отношении формы договора
- •Глава 11. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда § 1. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в зарубежном праве
- •1. Правило lex loci delicti commissi и его ограничения в современном коллизионном праве
- •2. Гибкие коллизионные нормы в праве сша, европейских и других стран
- •3. Автономия воли и право, применимое к деликтным обязательствам
- •5. От начала lex fori к началу lex loci delicti commissi
- •6. Понятие locus delicti
- •7. Статут деликтного обязательства
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф
- •1. Соотношение нормы lex loci delicti commissi и иных коллизионных норм
- •2. Ответственность за вред, причиненный изготовителем товара
- •3. Возмещение работнику вреда, причиненного трудовым увечьем или профессиональным заболеванием
- •4. Статут деликтного обязательства в российском законодательстве
- •1. Многосторонние договоры рф с другими странами снг
- •2. Двусторонние договоры о правовой помощи Российской Федерации
- •3. Гаагские конвенции о праве, применимом к деликтным обязательствам
- •4. Унификация коллизионного права внедоговорных обязательств в рамках ес
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений
- •1. Общая характеристика отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом
- •2. Российское и зарубежное законодательство - источник норм коллизионного права в области наследования
- •3. Статут наследования
- •4. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в области наследования
- •5. Коллизионные вопросы завещания
- •6. Государство и некоторые вопросы отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом (юрисдикционные иммунитеты государства и вопросы наследования; выморочное имущество)
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений
- •1. Общая характеристика коллизионного права семейных отношений
- •2. Форма, порядок и условия заключения брака
- •3. Расторжение брака
- •4. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов
- •5. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Права и обязанности родителей и детей. Алиментные обязательства
- •6. Усыновление (удочерение)
- •7. Международно-правовое регулирование коллизионных вопросов семейных отношений
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений
- •1. Международное частное трудовое право и вопросы коллизий законов
- •2. Коллизионные нормы, применяемые к трудовым отношениям
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее
- •1. Коллизионный и материально-правовой способы регулирования: динамика и перспективы
- •2. О проекте закона о международном частном праве и международном гражданском процессе
§ 7. Гибкие коллизионные нормы. Escape clauses
282. Критика доктриной "жесткости" классических коллизионных начал подвигла практику в США, а затем и в европейских странах на создание нового поколения коллизионных правил - гибких коллизионных норм. Сфера их применения быстро расширялась, охватив прежде всего договорные отношения и отношения из правонарушений. Что касается последних, то особенно большую известность получили решения Апелляционного суда штата Нью-Йорк, и в частности, - решение по делу Babcock v. Jackson, 1963, иногда именуемое поворотным пунктом в истории коллизионной практики Соединенных Штатов*(125). Вопреки положению первого Свода законов о конфликте законов 1934 г. об исходном значении закона места совершения правонарушения суд отказал в применении этого закона - в данном случае права канадской провинции Онтарио, где произошло правонарушение, отдав предпочтение праву штата Нью-Йорк. Фабула дела состояла в следующем: супруги Джексон и Дж. Бэбкок, проживавшие в г. Рочестере (штат Нью-Йорк), отправились на автомобиле Джексона в Канаду на отдых в выходные дни. В дороге, на территории провинции Онтарио, по небрежности, как считала Бэбкок, управлявшего автомобилем Джексона произошла авария (машина врезалась в каменную стену, находившуюся вблизи дороги), в результате которой Бэбкок получила увечья. В штате Нью-Йорк ею был предъявлен иск к Джексону. Юридическая сторона дела осложнялась тем, что действовавший в момент происшествия в Онтарио статут "гостя в экипаже" освобождал собственника или водителя автомобиля от ответственности за ущерб, причиненный здоровью "гостя", кроме случаев, связанных с деловыми поездками или перевозкой пассажиров за плату.
Применив к делу право штата Нью-Йорк, а не право места совершения правонарушения, суд обосновал свою позицию рядом доводов концептуального характера, в том числе доводом о наиболее значимой связи обстоятельств дела с правом штата Нью-Йорк. К таким обстоятельствам суд отнес то, что истец и ответчик проживали в упомянутом штате, здесь они начали поездку, сюда должны были вернуться. Автомобиль был зарегистрирован и застрахован, а также обычно находился в гараже в этом штате. Именно штат Нью-Йорк (во всяком случае, не провинция Онтарио) имел наибольший "интерес" в данном деле.
283. Незадолго до принятия этого решения Дж. Моррис, рассматривая коллизионную практику в сфере torts, писал о том, что мотивы, которые приводят суды к отказу от строгого применения lex loci contractus в пользу более гибкого "закона, свойственного данному контракту", могли бы с одинаковым успехом применяться и к обязательствам из правонарушений. Разработка в США концепций, составивших основу новых подходов, отторгавших традиционные коллизионные привязки, неразрывно связана с именами Б. Карри, Д. Каверса, Р. Лефлара, У. Риза. Теории "анализа государственного интереса" (governmental interest analysis) Б. Карри, применения "лучшей нормы права" (better rule of law) Р. Лефлара и некоторые другие оказали заметное влияние на судебную практику штатов. Пожелание доктрины "пересмотреть постулаты прошлого" было услышано: гибкие коллизионные привязки, представляющие новое поколение коллизионных норм, оказались восприняты вторым Сводом законов о конфликте законов 1971 г.*(126) Так, одним из основных коллизионных начал Свода стало правило, отсылающее в вопросах torts к праву штата, наиболее значимым образом связанному с этими вопросами и со сторонами.
284. Новые идеи нашли отражение и в книге IV ГК штата Луизиана (в ред. закона 1991 г.), посвятившей определению применимого права общее правило следующего содержания: любой вопрос в деле, имеющем связи с другими штатами, регулируется, за исключением положений об ином, правом штата, устремлениям которого был бы нанесен наиболее серьезный ущерб, если бы его право не было применено к этому вопросу.
285. В последние десятилетия минувшего века гибкая формула "наиболее тесной связи" и ее модификации обрели жизнь в законодательстве о международном частном праве многих европейских и некоторых других стран. Термин "новое" по отношению к началу "наиболее тесной связи" может показаться спорным, если вспомнить о теории Савиньи, согласно которой каждое правоотношение имеет свою "оседлость" (Sitz des Rechtsverhaltnisses), правопорядок, к которому оно тяготеет. Очевидно, упомянутое начало имеет и европейские корни, о чем свидетельствуют отдельные решения, принятые в ряде европейских стран в середине минувшего века. Так, концепция "наиболее тесной связи" была использована в конфликтном праве Англии (решение Тайного совета по делу Bonython v. Commonwealth of Australia (1951)*(127)).
286. Следует отметить, что назначение и сфера применения критерия "наиболее тесной связи" определяются в зарубежном законодательстве неодинаково (см. § 2 настоящей главы). Не совпадают случаи обращения к началу "наиболее тесной связи" в ГК РФ и Модели ГК для стран СНГ.
287. В Своде законов о конфликте законов 1971 г. обращению к критерию "наиболее тесной связи" при определении прав и обязанностей сторон обязательств из правонарушения (§ 145) и контракта (§ 188) предшествует перечисление принципов выбора права, подлежащего применению (§ 6). Правовой инструментарий, нацеленный на преодоление коллизионной проблемы, объединяет перечень таких принципов и определяет в соответствии с ними право штата, который наиболее значимым образом связан с происшествием и сторонами (в отношении правонарушения), сделкой и сторонами (в отношении контракта), а также обстоятельства, принимаемые во внимание при установлении применимого таким образом права. Изложение принципов начинается с указания на то, что суд, подчиняясь конституционным ограничениям, следует законному установлению своего штата; в отсутствие же такого установления надлежащие для выбора применимой нормы права обстоятельства (factors) включают: интересы междуштатной и международной систем; "политику" суда; "политику" других заинтересованных штатов и интересы этих штатов; защиту оправданных ожиданий сторон; базовые принципы, лежащие в основе данной области права; определенность, предсказуемость и единообразие результатов и легкость определения и применения выбранного права (§ 6).
288. Обстоятельства, принимаемые во внимание при применении принципов, установленных в § 6, для определения применимого права (в отношении правонарушения), включают: место, где наступил вред; место совершения действий, причинивших вред; домицилий, место жительства, гражданство, место инкорпорации, место осуществления деловых операций, место, где сосредоточены взаимоотношения сторон (§ 145).
289. В отсутствие выбора права сторонами обстоятельства, которые должны быть приняты во внимание при применении принципов, установленных в § 6, для определения применимого права (в отношении контракта) включают: место заключения контракта; место проведения переговоров по контракту; место исполнения; местонахождение предмета договора; домицилий, обычное местожительство, гражданство, место инкорпорации и место осуществления деловых операций сторон (§ 188). Эти обстоятельства, как и обстоятельства, названные в отношении правонарушений, подлежат оценке с учетом их значимости применительно к спорному вопросу*(128).
290. Целью избежания стереотипных, основанных на шаблоне подходов к преодолению коллизионной проблемы служит механизм, обозначаемый в зарубежной доктрине формулой escape clause. Суть ее - в придании коллизионным решениям большей гибкости посредством замещения (исключения, вытеснения) одной или нескольких коллизионных норм другим, более соответствующим обстоятельствам дела, коллизионным началом, их кумуляции. С. Симеонидес, классифицируя коллизионные нормы Свода 1971 г., выделяет в области коллизионного права правонарушений нормы, определяющие право, подлежащее применению к различным видам torts. Во всех этих нормах определение штата, опосредующего наиболее значимую связь, и, как следствие, применимого права, сопровождается формулой escape clause (или, точнее, ее разновидностью, именуемой unless clause): если какой-нибудь иной штат не имеет более значимой связи в соответствии с принципами, установленными в § 6, с происшествием и сторонами, в результате чего право этого другого штата подлежит применению. В области коллизионного права контрактов unless clause встречается в большинстве разделов, посвященных их отдельным видам. Все эти unless clauses являются классическими примерами escape clause общего типа*(129).
291. Формула escape clause нашла выражение в коллизионном праве европейских стран*(130). Примером ее использования в целях замещения отдельной нормы является определение выбора права, применимого к правонарушению (деликту) в соответствии со ст. 11 и 12 Закона Великобритании о международном частном праве (различные положения). Обозначив в виде общего правила применимым право, действующее в местности, где произошли события, ставшие основанием правонарушения, Закон далее указывает на обстоятельства, при которых это общее правило вытесняется в силу значимости факторов, связывающих правонарушение с иной местностью, и применимым признается право этой другой местности. С множеством коллизионных норм формула escape clause соотносится в ст. 15 Закона Швейцарии 1987 г.: в виде исключения право, на применение которого указывает данный Закон, не применяется, если с учетом всех обстоятельств дела очевидно, что дело имеет с этим правом лишь незначительную связь и в то же время имеет гораздо более тесную связь с правом какого-либо другого государства. Еще один вариант формулы выражен в ст. 1 Закона Австрии 1978 г. Недавно правило Закона Швейцарии 1987 г. было повторено Законом Украины 2005 г.
Сложная структура escape clause характеризует ст. 4 Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.
292. В обретении современным коллизионным правом надлежащей гибкости при преодолении коллизионной проблемы все более заметную роль играет начало lex benignitatis, ориентирующее правоприменителя на обращение к праву, наиболее благоприятному для стороны (сторон). Выше были приведены примеры обращения к началу lex benignitatis: § 21 и 22 Закона Австрии 1978 г.; ст. 23 Вводного закона к ГГУ; ст. 3091 ГК канадской провинции Квебек 1991 г., п. 3 ст. 1199 ГК РФ. Это начало, не обязательно формализуемое в редакции коллизионной нормы, может быть тем не менее прямо обозначено ею. Так, законодательство ряда стран санкционирует предоставление потерпевшему возможности выбора наиболее благоприятного для него права, подлежащего применению к обязательствам из причинения вреда, в случаях, когда действие, причинившее вред, и его наступление имеют место в разных странах.