- •Коллизии законов в международном частном праве
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф 149
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений 157
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений 167
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений 175
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее 180
- •Предисловие
- •Глава 1. Коллизионное право как структура международного частного права § 1. Отечественная доктрина о соотношении международного частного права и коллизионного права
- •§ 2. Коллизионное право и зарубежные доктрины
- •§ 3. Частное и публичное в коллизионном праве
- •§ 4. Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, как предмет коллизионного права
- •§ 5. Понятие и термин "иностранный элемент"
- •§ 6. Истоки коллизионного вопроса и существо коллизионной проблемы
- •§ 7. Коллизионное право - открытое право
- •§ 8. Принципы коллизионного права
- •§ 9. Коллизионный метод регулирования
- •§ 10. Коллизионное право и автономия воли сторон
- •§ 11. Система коллизионного права и ее особенности
- •§ 12. Коллизионное право на рубеже столетий
- •§ 13. "Унилатерализация" и "материализация" коллизионного регулирования на современном этапе
- •§ 14. К истории коллизионного права
- •Глава 2. Коллизии законов, возникающие в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом § 1. Пространственные правовые коллизии
- •§ 2. Применение права страны с множественностью правовых систем
- •§ 3. Интертемпоральные коллизии
- •§ 4. "Мобильные" коллизии*(108)
- •§ 5. Коллизии норм международных договоров (источников международного частного права), последовательно заключенных по одному и тому же предмету
- •Глава 3. Источники коллизионного права § 1. Предварительные замечания. Дуализм внутренних и внешних источников российского коллизионного права
- •§ 2. Международный договор как источник коллизионного права
- •1. Общая характеристика международного договора как источника коллизионного права
- •2. Виды международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы
- •3. Гаагская конференция по международному частному праву и гаагские конвенции
- •4. Документы юнситрал и унидруа
- •5. Унификация коллизионного права в рамках Европейского союза и некоторые международные договоры стран ес
- •6. Унификация коллизионного права в странах Латинской Америки
- •§ 3. Законодательство как источник коллизионного права
- •1. Разделы о международном частном праве в гк рф и Модели гк для стран снг
- •2. Кодификация коллизионного законодательства в зарубежных странах
- •§ 4. Судебные решения и нормотворческая деятельность
- •1. Раздел VI "Международное частное право" гк рф и судебная практика
- •2. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем
- •Глава 4. Коллизионная норма, ее строение и особенности применения. Регулятивная функция коллизионной нормы § 1. Общая характеристика коллизионной нормы
- •1. Понятие коллизионной нормы
- •2. Строение коллизионной нормы
- •§ 2. Формулы прикрепления
- •1. Личный закон физического лица (lex personalis)
- •2. Личный закон юридического лица (lex societatis)
- •3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)
- •4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis)
- •5. Закон места совершения акта (lex loci actus)
- •6. Закон страны продавца (lex venditoris)
- •7. Закон места совершения деликта (lex loci delicti commissi)
- •8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано
- •9. Закон, наиболее благоприятный для стороны (сторон) (lex benignitatis)
- •10. Закон, регулирующий статут (существо) отношения (lex causae)
- •§ 3. Регулятивная функция коллизионных норм
- •§ 4. Простые и сложные коллизионные нормы
- •§ 5. Сочетания коллизионных норм
- •§ 6. Системные образования (объединения, ассоциации) коллизионных норм
- •§ 7. Гибкие коллизионные нормы. Escape clauses
- •Глава 5. Коллизионное право и статут частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом
- •1. Статут частноправовых отношений как институт коллизионного права
- •2. Классификация статутов
- •3. Сфера действия статута
- •4. "Расщепление" статута, коллизии статутов
- •5. Основной и субсидиарный статуты, отсылка к статуту, регулирующему иные частноправовые отношения
- •6. Статут и общие институты и понятия коллизионного права
- •7. Статут с точки зрения de lege ferenda
- •Глава 6. Применение коллизионных норм § 1. Последовательность действий при решении коллизионного вопроса
- •§ 2. Взаимность
- •§ 3. Реторсии
- •§ 4. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы и "предварительный" ("побочный") коллизионный вопрос
- •§ 5. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны
- •§ 6. Императивные нормы
- •§ 7. Оговорка о публичном порядке
- •§ 8. Установление содержания норм иностранного права
- •Глава 7. Личный закон физического лица
- •1. Понятие и виды личного закона физического лица. Сфера действия личного закона
- •2. "Смешанная система" привязок личного закона
- •3. Личный закон физического лица и вопросы его гражданской дееспособности
- •4. Личный закон физического лица и статут предпринимателя
- •Глава 8. Личный закон юридического лица. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •1. Понятие и критерии определения личного закона юридического лица
- •2. Теория контроля и "модифицированные" теории
- •3. Сфера применения личного закона юридического лица
- •4. "Сделкоспособность" юридического лица
- •5. Критерии личного закона и вопросы перемещения компаний
- •6. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •Глава 9. Коллизионные вопросы вещных отношений
- •1. Коллизионное начало lex rei sitae
- •2. Специальные коллизионные нормы вещных отношений
- •3. Коллизионные вопросы вещных отношений в международных договорах
- •4. Культурные ценности и коллизии законов*(245)
- •Глава 10. Коллизионные вопросы договорных обязательств § 1. Международные договоры о коллизиях законов в области договорных обязательств
- •1. Автономия воли сторон в международных договорах
- •2. Международные договоры России со странами снг и иными странами и коллизионное регулирование договорных обязательств
- •3. Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.
- •4. Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г.
- •§ 2. Коллизионные вопросы договорных обязательств в законодательстве рф
- •1. Автономия воли сторон - фундаментальное начало российского коллизионного права
- •2. Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе
- •3. Договоры с участием потребителя
- •4. Сфера действия статута договора
- •5. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в отношении формы договора
- •Глава 11. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда § 1. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в зарубежном праве
- •1. Правило lex loci delicti commissi и его ограничения в современном коллизионном праве
- •2. Гибкие коллизионные нормы в праве сша, европейских и других стран
- •3. Автономия воли и право, применимое к деликтным обязательствам
- •5. От начала lex fori к началу lex loci delicti commissi
- •6. Понятие locus delicti
- •7. Статут деликтного обязательства
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф
- •1. Соотношение нормы lex loci delicti commissi и иных коллизионных норм
- •2. Ответственность за вред, причиненный изготовителем товара
- •3. Возмещение работнику вреда, причиненного трудовым увечьем или профессиональным заболеванием
- •4. Статут деликтного обязательства в российском законодательстве
- •1. Многосторонние договоры рф с другими странами снг
- •2. Двусторонние договоры о правовой помощи Российской Федерации
- •3. Гаагские конвенции о праве, применимом к деликтным обязательствам
- •4. Унификация коллизионного права внедоговорных обязательств в рамках ес
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений
- •1. Общая характеристика отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом
- •2. Российское и зарубежное законодательство - источник норм коллизионного права в области наследования
- •3. Статут наследования
- •4. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в области наследования
- •5. Коллизионные вопросы завещания
- •6. Государство и некоторые вопросы отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом (юрисдикционные иммунитеты государства и вопросы наследования; выморочное имущество)
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений
- •1. Общая характеристика коллизионного права семейных отношений
- •2. Форма, порядок и условия заключения брака
- •3. Расторжение брака
- •4. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов
- •5. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Права и обязанности родителей и детей. Алиментные обязательства
- •6. Усыновление (удочерение)
- •7. Международно-правовое регулирование коллизионных вопросов семейных отношений
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений
- •1. Международное частное трудовое право и вопросы коллизий законов
- •2. Коллизионные нормы, применяемые к трудовым отношениям
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее
- •1. Коллизионный и материально-правовой способы регулирования: динамика и перспективы
- •2. О проекте закона о международном частном праве и международном гражданском процессе
Глава 2. Коллизии законов, возникающие в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом § 1. Пространственные правовые коллизии
106. К разрешаемым на основе норм международного частного права коллизиям законов относятся прежде всего и главным образом коллизии, возникающие из действия разнонациональных законов в пространстве, - пространственные правовые коллизии. Результатом действия "разновременных" законов, преодолевающих общие коллизионные проблемы, являются интертемпоральные коллизии. Персональные правовые коллизии сохраняют значение в ряде стран Азии и Африки в силу действующих в этих странах норм обычного племенного или религиозного права (преимущественно в сфере брачно-семейных и наследственных отношений).
107. С позиций международного частного права пространственные правовые коллизии подразделяются на коллизии законов разных государств ("международные", "интернациональные" коллизии) и коллизии законов внутригосударственных образований одного и того же государства ("внутренние", "межобластные", "интерлокальные", "междуштатные" коллизии).
Происхождение последних объясняется функционированием в некоторых странах, и прежде всего в странах с федеративным устройством (Австралия, Бразилия, Канада, Мексика, США и др.), двух и более систем частного права, включающих иногда кодифицированные нормы международного частного права (в США - ГК штата Луизиана, в Канаде - ГК канадской провинции Квебек). В этих случаях единая официальная кодификация частного права отсутствует либо ограничивается рамками отдельных территорий либо правовых институтов.
108. Плюрализм коллизионных систем в США основывается на положениях десятой поправки к Конституции США, согласно которой полномочия, не делегированные Соединенным Штатам Конституцией, пользование которыми не запрещено ею отдельным штатам, "сохраняются соответственно за штатами либо за народом". Влияние других конституционных положений на формирование коллизионного права штатов находит выражение в строгих формулах клаузул "о верховенстве" - Supremacy Clause, ст. VI Конституции, "о полном доверии и уважении" - Full Faith and Credit Clause, разд. 1 ст. IV, "о привилегиях и иммунитетах" - Privileges and Immunities Clause, разд. 2 ст. IV, "о надлежащей правовой процедуре" - Due Process Clauses, пятая и четырнадцатая поправки к Конституции, "о равной защите" - Equal Protection Clause, четырнадцатая поправка к Конституции.
109. Множественность систем частного права может быть свойственна и унитарному государству (например, Великобритании), поскольку в его административно-территориальных образованиях осуществляется правотворческая деятельность в соответствующей сфере. "Так, для целей международного частного права и для английских судов право Шотландии, островов Ла-Манша, Северной Ирландии или одной из стран - членов Содружества является иностранным правом в такой же мере, как и право Испании или Португалии"*(93).
110. Изучение вопроса о том, подчиняется ли решение пространственных правовых коллизий - "международных" и "внутренних" - одним и тем же общим началам или каждому роду коллизий соответствуют особые правила их регулирования, позволяет сделать вывод о несовпадающих подходах государств к этой проблеме.
111. В СССР различение "международных" и "внутренних" коллизий было традиционным. Принадлежали они к разным сферам права и рассматривались в разных областях правоведения. Существенными оставались расхождения в составе и содержании самих коллизионных правил - как в Основах 1961 г. (правила ст. 18 о применении гражданского законодательства одной союзной республики в другой союзной республике и разд. VIII о правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства, применении гражданских законов иностранных государств и международных договоров), так и в Основах законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье 1968 г. (правила ст. 7 о законодательстве Союза ССР и союзных республик о браке и семье, применении законодательства союзных республик о браке и семье и разд. V о применении советского законодательства о браке и семье к иностранным гражданам и лицам без гражданства, применении законов о браке и семье иностранных государств и международных договоров). Впрочем, в Основах 1991 г. содержание "внутренних" и "международных" коллизионных норм (норм ст. 8 и разд. VII) было сближено. С прекращением существования СССР коллизии законов бывших союзных республик, ставших независимыми государствами, приобрели "международный" характер и составили область международного частного права.
112. Конституцией РФ гражданское законодательство отнесено к ведению Российской Федерации, в ее ведении находится и федеральное коллизионное право (п. "о" и "п" ст. 71). Поэтому, когда в ст. 1186 ГК РФ говорится, что право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации, то речь идет о федеральных законах, как они определены в п. 2 ст. 3 ГК РФ, а не о законах субъектов РФ.
113. Трудовое, семейное, жилищное, земельное, водное, лесное законодательство, законодательство о недрах и об охране окружающей среды Конституция РФ (п. "к" ч. 1 ст. 72) отнесла к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов. По предметам совместного ведения издаются федеральные законы, а также законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ. При этом законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ принимаются в соответствии с федеральными законами. В результате российское частное материальное и коллизионное право, применяемое к отношениям с иностранным элементом, формируется на федеральном уровне и является в своей основе единым для страны, общим для субъектов РФ. Тем самым создаются важные предпосылки для обеспечения единообразных условий функционирования гражданского оборота и участия в нем иностранных граждан и иностранных юридических лиц на всей территории России*(94).
114. Некоторые федеральные законы - СК РФ, ТК РФ, Закон о регулировании внешнеторговой деятельности*(95), - применяемые и к отношениям с участием иностранных лиц, содержат положения, раскрывающие на основе конституционных норм полномочия субъектов РФ по соответствующим вопросам*(96). Но правовые нормы субъектов РФ по этим вопросам не образуют систем частного права.
115. В США практическое решение коллизионных проблем связано прежде всего с рассмотрением "междуштатных" коллизий, что явилось основанием для выводов об однотипности подходов, применяемых в этой стране к "междуштатным" и "международным" правовым коллизиям. В то же время в литературе по международному частному праву высказывались сомнения в справедливости утверждений о полной идентификации применяемых в США правил решения "междуштатных" и "международных" коллизий. Отмечались различия в конституционных основах решения "междуштатных" и "международных" коллизий: если положения ст. IV Конституции США о "полном доверии и уважении" (Full Faith and Credit Clause) и о "привилегиях и иммунитетах" (Privileges and Immunities Clause) применяются к "междуштатным" коллизиям, то положения четырнадцатой поправки о "надлежащей правовой процедуре" (Due Process Clauses) и о "равной защите" (Equal Protection Clause) действуют в области и "междуштатных", и "международных" коллизий. Принцип "международной вежливости" (comity), необходимое условие которого составляет взаимность, является основанием для признания иностранных судебных решений*(97).
116. В международном частном праве Австралии к внутренним австралийским и "международным" коллизиям законов применимы одни и те же коллизионные нормы*(98).
Федеративные республики бывшей СФРЮ обладали полномочиями в области регулирования гражданско-правовых отношений, за исключением правоотношений с иностранным элементом. Регулирование последних до распада СФРЮ находилось в исключительной компетенции федеральных властей и было реализовано в результате принятия Закона СФРЮ 1982 г.*(99), который до введения в действие Закона Швейцарии 1987 г. "являлся самой полной кодификацией международного частного права", превосходившей по этим параметрам и Закон Австрии 1978 г., и Указ Венгрии 1979 г.*(100) Закон СФРЮ 1982 г. продолжает действовать в Сербии, Черногории, Македонии, Хорватии.
С восстановлением германского единства в 1990 г. "Гражданское уложение в принципе вновь вступило в силу на территории бывшей ГДР. Таким образом, в настоящее время в Германии снова действует единый свод частного права"*(101).
117. В дореволюционные годы российская доктрина признавала неоднозначными понятия "межобластные коллизии" и "коллизии разнонациональных законов". Во многом это объясняется действием в Российской Империи наряду с общим гражданским законодательством некоторых "местных законодательств": положений ГК Франции (в присоединенной к России части Царства Польского); гражданских узаконений остзейских губерний, включавших правовой материал, основанный на актах польских и шведских королей, городских статутах, римском праве; шведского уложения (в Финляндии); византийских источников (в Бессарабии); литовского статута в Черниговской и Полтавской губерниях*(102).