- •Коллизии законов в международном частном праве
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф 149
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений 157
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений 167
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений 175
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее 180
- •Предисловие
- •Глава 1. Коллизионное право как структура международного частного права § 1. Отечественная доктрина о соотношении международного частного права и коллизионного права
- •§ 2. Коллизионное право и зарубежные доктрины
- •§ 3. Частное и публичное в коллизионном праве
- •§ 4. Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, как предмет коллизионного права
- •§ 5. Понятие и термин "иностранный элемент"
- •§ 6. Истоки коллизионного вопроса и существо коллизионной проблемы
- •§ 7. Коллизионное право - открытое право
- •§ 8. Принципы коллизионного права
- •§ 9. Коллизионный метод регулирования
- •§ 10. Коллизионное право и автономия воли сторон
- •§ 11. Система коллизионного права и ее особенности
- •§ 12. Коллизионное право на рубеже столетий
- •§ 13. "Унилатерализация" и "материализация" коллизионного регулирования на современном этапе
- •§ 14. К истории коллизионного права
- •Глава 2. Коллизии законов, возникающие в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом § 1. Пространственные правовые коллизии
- •§ 2. Применение права страны с множественностью правовых систем
- •§ 3. Интертемпоральные коллизии
- •§ 4. "Мобильные" коллизии*(108)
- •§ 5. Коллизии норм международных договоров (источников международного частного права), последовательно заключенных по одному и тому же предмету
- •Глава 3. Источники коллизионного права § 1. Предварительные замечания. Дуализм внутренних и внешних источников российского коллизионного права
- •§ 2. Международный договор как источник коллизионного права
- •1. Общая характеристика международного договора как источника коллизионного права
- •2. Виды международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы
- •3. Гаагская конференция по международному частному праву и гаагские конвенции
- •4. Документы юнситрал и унидруа
- •5. Унификация коллизионного права в рамках Европейского союза и некоторые международные договоры стран ес
- •6. Унификация коллизионного права в странах Латинской Америки
- •§ 3. Законодательство как источник коллизионного права
- •1. Разделы о международном частном праве в гк рф и Модели гк для стран снг
- •2. Кодификация коллизионного законодательства в зарубежных странах
- •§ 4. Судебные решения и нормотворческая деятельность
- •1. Раздел VI "Международное частное право" гк рф и судебная практика
- •2. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем
- •Глава 4. Коллизионная норма, ее строение и особенности применения. Регулятивная функция коллизионной нормы § 1. Общая характеристика коллизионной нормы
- •1. Понятие коллизионной нормы
- •2. Строение коллизионной нормы
- •§ 2. Формулы прикрепления
- •1. Личный закон физического лица (lex personalis)
- •2. Личный закон юридического лица (lex societatis)
- •3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)
- •4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis)
- •5. Закон места совершения акта (lex loci actus)
- •6. Закон страны продавца (lex venditoris)
- •7. Закон места совершения деликта (lex loci delicti commissi)
- •8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано
- •9. Закон, наиболее благоприятный для стороны (сторон) (lex benignitatis)
- •10. Закон, регулирующий статут (существо) отношения (lex causae)
- •§ 3. Регулятивная функция коллизионных норм
- •§ 4. Простые и сложные коллизионные нормы
- •§ 5. Сочетания коллизионных норм
- •§ 6. Системные образования (объединения, ассоциации) коллизионных норм
- •§ 7. Гибкие коллизионные нормы. Escape clauses
- •Глава 5. Коллизионное право и статут частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом
- •1. Статут частноправовых отношений как институт коллизионного права
- •2. Классификация статутов
- •3. Сфера действия статута
- •4. "Расщепление" статута, коллизии статутов
- •5. Основной и субсидиарный статуты, отсылка к статуту, регулирующему иные частноправовые отношения
- •6. Статут и общие институты и понятия коллизионного права
- •7. Статут с точки зрения de lege ferenda
- •Глава 6. Применение коллизионных норм § 1. Последовательность действий при решении коллизионного вопроса
- •§ 2. Взаимность
- •§ 3. Реторсии
- •§ 4. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы и "предварительный" ("побочный") коллизионный вопрос
- •§ 5. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны
- •§ 6. Императивные нормы
- •§ 7. Оговорка о публичном порядке
- •§ 8. Установление содержания норм иностранного права
- •Глава 7. Личный закон физического лица
- •1. Понятие и виды личного закона физического лица. Сфера действия личного закона
- •2. "Смешанная система" привязок личного закона
- •3. Личный закон физического лица и вопросы его гражданской дееспособности
- •4. Личный закон физического лица и статут предпринимателя
- •Глава 8. Личный закон юридического лица. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •1. Понятие и критерии определения личного закона юридического лица
- •2. Теория контроля и "модифицированные" теории
- •3. Сфера применения личного закона юридического лица
- •4. "Сделкоспособность" юридического лица
- •5. Критерии личного закона и вопросы перемещения компаний
- •6. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •Глава 9. Коллизионные вопросы вещных отношений
- •1. Коллизионное начало lex rei sitae
- •2. Специальные коллизионные нормы вещных отношений
- •3. Коллизионные вопросы вещных отношений в международных договорах
- •4. Культурные ценности и коллизии законов*(245)
- •Глава 10. Коллизионные вопросы договорных обязательств § 1. Международные договоры о коллизиях законов в области договорных обязательств
- •1. Автономия воли сторон в международных договорах
- •2. Международные договоры России со странами снг и иными странами и коллизионное регулирование договорных обязательств
- •3. Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.
- •4. Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г.
- •§ 2. Коллизионные вопросы договорных обязательств в законодательстве рф
- •1. Автономия воли сторон - фундаментальное начало российского коллизионного права
- •2. Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе
- •3. Договоры с участием потребителя
- •4. Сфера действия статута договора
- •5. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в отношении формы договора
- •Глава 11. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда § 1. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в зарубежном праве
- •1. Правило lex loci delicti commissi и его ограничения в современном коллизионном праве
- •2. Гибкие коллизионные нормы в праве сша, европейских и других стран
- •3. Автономия воли и право, применимое к деликтным обязательствам
- •5. От начала lex fori к началу lex loci delicti commissi
- •6. Понятие locus delicti
- •7. Статут деликтного обязательства
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф
- •1. Соотношение нормы lex loci delicti commissi и иных коллизионных норм
- •2. Ответственность за вред, причиненный изготовителем товара
- •3. Возмещение работнику вреда, причиненного трудовым увечьем или профессиональным заболеванием
- •4. Статут деликтного обязательства в российском законодательстве
- •1. Многосторонние договоры рф с другими странами снг
- •2. Двусторонние договоры о правовой помощи Российской Федерации
- •3. Гаагские конвенции о праве, применимом к деликтным обязательствам
- •4. Унификация коллизионного права внедоговорных обязательств в рамках ес
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений
- •1. Общая характеристика отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом
- •2. Российское и зарубежное законодательство - источник норм коллизионного права в области наследования
- •3. Статут наследования
- •4. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в области наследования
- •5. Коллизионные вопросы завещания
- •6. Государство и некоторые вопросы отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом (юрисдикционные иммунитеты государства и вопросы наследования; выморочное имущество)
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений
- •1. Общая характеристика коллизионного права семейных отношений
- •2. Форма, порядок и условия заключения брака
- •3. Расторжение брака
- •4. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов
- •5. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Права и обязанности родителей и детей. Алиментные обязательства
- •6. Усыновление (удочерение)
- •7. Международно-правовое регулирование коллизионных вопросов семейных отношений
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений
- •1. Международное частное трудовое право и вопросы коллизий законов
- •2. Коллизионные нормы, применяемые к трудовым отношениям
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее
- •1. Коллизионный и материально-правовой способы регулирования: динамика и перспективы
- •2. О проекте закона о международном частном праве и международном гражданском процессе
Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее
1. Коллизионный и материально-правовой способы регулирования: динамика и перспективы
683. Концептуальное видение основных направлений развития в обозримом будущем российского законодательства в сфере международного частного права не может не учитывать общих тенденций, определяющих эволюцию данной области права за рубежом, результатов ее обновления во многих странах мира. Эти тенденции и результаты являются по существу ответом на вызовы времени, обусловленные процессами глобализации мировой экономики, нарастающей потребностью в совершенствовании единообразных правил международного гражданского оборота, в расширении единого правового пространства.
684. Отзвуком глубоких изменений, затронувших в последние десятилетия минувшего века коллизионное право, стала постановка в доктрине вопроса о судьбе коллизионных норм и основанного на этих нормах способа правового регулирования. Перманентно расширяющаяся область применения унифицированных материально-правовых предписаний, обращение к ним в поисках оптимального в каждой конкретной ситуации применимого права понуждают доктрину задумываться над проблемой: не уготована ли коллизионному праву участь "шагреневой кожи". Пищу для размышлений на извечную тему quo vadis? (камо грядеши?) дает и правоприменительная практика, особенно практика международного коммерческого арбитража. Отмечалось, например, что "процесс сравнения материально-правовых норм для отыскания единственно необходимой не новый для МЧП, однако, если раньше он использовался как исключение, то в настоящее время применяется весьма широко. Такая динамика развития позволяет предположить, что в дальнейшем этот процесс будет развиваться и в отдаленном будущем может вообще вытеснить классический коллизионный метод"*(344). Была высказана и иная точка зрения: "...даже в очень далекой перспективе говорить об исчезновении коллизионного регулирования: столь же наивно, сколь и утверждать о неизбежности отмирания права при коммунизме. Бесспорно, и lex mercatoria, и унификация права международного гражданского и торгового оборота должны всемерно поощряться, но только в сочетании с правом коллизий законов и правом коллизий юрисдикций"*(345). Одновременно был выдвинут тезис о появлении третьего, дополнительного метода регулирования отношений с иностранным элементом - "экстраординарно-одностороннего материально-правового метода", основанного на использовании материально-правовых норм, но в то же время направленного на нейтрализацию в порядке исключения иностранного права (либо на дополнение применения последнего еще и другими нормами) за счет расширения сферы действия leqe fori или третьего иностранного права*(346).
685. Как представляется, вопрос "быть или не быть?" в отношении коллизионных норм навеян не в последнюю очередь происходящими в области международного частного права процессами, меняющими традиционные представления о свойственных ему способах регулирования и их соотношении. Речь идет о процессах, выражающихся прежде всего в усиливающемся взаимодействии этих способов, адаптации их к требованиям современного международного гражданского оборота, обретении ими новых, гибких средств реагирования на такие требования. На необходимости сопоставления материально-правовых предписаний, принадлежащих коллидирующим правопорядкам, выявления его результата строятся правила о тесной связи частноправового отношения с определенным правом, о "сверхимперативных" нормах, о более "благоприятном" праве и т.д. Но даже и тогда, когда состав арбитража, руководствующийся Регламентом Арбитражного института Торговой палаты Стокгольма, принадлежащим к регламентам "последнего поколения", следует, в отсутствие соглашения сторон о применимом праве, закону или правовым нормам, которые он считает наиболее подходящими (не прибегая, таким образом, к коллизионным нормам), определение такого закона или таких норм не носит произвольного характера. Как было справедливо замечено, и в этих случаях арбитрам, очевидно, не избежать обращения к понятиям международного частного права хотя бы для внутреннего мыслительного процесса*(347).
686. Не будет излишним замечание о том, что жизнь нередко противопоставляет прогнозам неожиданные возражения. Можно было бы привести в качестве одного из них положения Гаагской конвенции о праве, применимом к определенным правам на ценные бумаги, находящиеся во владении посредника, 2002 г., которые широко обращаются к специализированным коллизионным привязкам, адаптируя их к потребностям международного обращения ценных бумаг.
О том, сколь существенным может быть потенциал современной коллизионной нормы, свидетельствует характеристика разработчиками проекта упомянутой Конвенции ее ключевого правила как призванного снижать риск, способствовать формированию капитала и инвестиций, отражать существующую и предсказуемую рыночную практику, позволять участникам рынка заблаговременно определять, какое право регулирует все вопросы, относящиеся к сфере действия Конвенции, заранее обеспечивая правовую определенность и предсказуемость применительно к максимально большому числу сделок. Отмечается, что предусматриваемая Конвенцией основная коллизионная норма одинаково эффективно действует во всех ситуациях, связанных с ценными бумагами, которые находятся во владении посредника, независимо от природы прав, возникающих в результате зачисления ценных бумаг на счет ценных бумаг, и независимо от того, может ли данное право быть принудительно реализовано в отношении соответствующего посредника, любого посредника более высокого уровня или эмитента*(348).
687. Сведение характеристики коллизионных норм к их "отсылочным" свойствам, встречающееся, к сожалению, в некоторых исследованиях, представляется ошибочным, и корпус коллизионных предписаний, представленный в разд. VI ГК РФ, - яркое тому подтверждение. Слишком общим выглядит и обозначение регулятивной функции коллизионной нормы как установление вместе с материально-правовым предписанием, которое подлежит применению на ее основе, правила поведения для участников международного гражданского оборота. Процесс преодоления коллизионной проблемы носит далеко не механический характер, сами же коллизионные нормы - и в этом одна из важнейших особенностей современного коллизионного права - перестают быть нейтральными, "безразличными" по отношению к выбору с их помощью применимого права, подчиняя его выбор запрограммированным в коллизионных нормах, их содержании и структуре приоритетам. Приоритеты, о которых идет речь, общеизвестны, это определенность и предсказуемость коллизионного решения, придание ему "точечного" характера, т.е. адекватности каждой конкретной ситуации, исключение шаблонной, формализованной оценки, достижение справедливого по отношению к сторонам частноправового отношения результата, защита интересов "слабой стороны", особо значимых общественных интересов. И еще одно существенное замечание. Если верно, что "право следует рассматривать как открытое миру, а не замкнутое в себе явление, поскольку ему внутренне присущи качества, с необходимостью приводящие его во взаимодействие с другими правовыми системами, существующими в мире"*(349) (а опыт, накопленный в области международного частного права, подтверждает обоснованность этого постулата), то коллизионные нормы, отсылающие к любой правовой системе, формируют один из наиболее мощных ресурсов такой "открытости".
688. Существенные изменения претерпевает и материально-правовой способ регулирования отношений, осложненных иностранным элементом. Перемены в этой области связаны не только с расширяющимся кругом международных договоров, унифицирующих материальное право, воздействующее на такие отношения, с разработкой новых модельных законов, но и с так называемой частноправовой, неконвенционной унификацией*(350), примером которой являются Принципы УНИДРУА. Принципы, как и иные подобные документы факультативного характера (унифицированные правила, типовые договоры, общие условия, руководства и др.), разрабатываемые межправительственными и неправительственными организациями, обращены не к государствам, а к субъектам частного права, реализующим их в своей практике, "своей волей и в своем интересе".
689. Вместе с тем из ряда других подобных документов Принципы УНИДРУА выделяются беспрецедентно широким кругом объединяемых ими материально-правовых норм: речь идет о нормах, являющихся общими для существующих национальных правовых систем и потому способных служить моделью для национального и "международного законодательства", быть востребованными в целях толкования и восполнения иных международных унификационных документов и применяться в случаях, когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться общими принципами права, lex mercatoria или иными подобными положениями. Представляется, что именно Принципы УНИДРУА, более чем какие-либо иные унификационные акты, близки сегодня к выполнению высказанного немецкими компаративистами пожелания "принять энергичные меры по включению основных цивилистических понятий в процесс унификации права, разработать необходимый минимум общих норм договорного и деликтного права, которые смогут рассчитывать на поддержку в международном плане и облегчить применение действующего унифицированного права путем устранения различий при толковании"*(351).
690. В этой связи нельзя не отметить, что "новые главы Принципов 2004, посвященные уступке прав и передаче обязательств, зачету, исковой давности, выходят за традиционные рамки общей части обязательственного права и затрагивают отношения из обязательств, носящих недоговорный характер"*(352). Впрочем, положения новых глав "предназначены в основном, если не исключительно, для практического применения в контексте международных коммерческих договоров"*(353).
Резюме, обобщающее прогнозные оценки касательно будущего, ожидающего свойственные международному частному праву способы воздействия на частноправовые отношения, включает, по нашему мнению, следующее. В XXI в. международное частное право вступило во "всеоружии" материально-правовых и коллизионных средств преодоления "столкновения" законов. "Прямолинейное", основанное на формальной логике истолкование грядущих в этой области перемен подсказывает, казалось бы, бесспорное: по мере расширения пределов применения материального права "правовое поле", подконтрольное коллизионным предписаниям, будет все более и более сокращаться и в конце концов, быть может, вообще исчезнет. Между тем все обстоит не так просто и ясно, чтобы прогнозировать, хотя бы и в отдаленном будущем, "апокалипсис" в коллизионном праве. Во-первых, универсализация процессов мирового развития далеко не всегда способна к преодолению цивилизационной дифференциации, проявлением которой являются отчасти и различия в правовых системах. Существуют области материального права, "не поддающиеся" или "слабо поддающиеся" унификации (например, в сфере наследственных, семейных отношений). Во-вторых, расширение влияния материально-правового способа регулирования не обязательно тождественно сужению сферы применения коллизионных норм. Прямой зависимости здесь может и не быть, если унификация материального права осуществляется на "ничейном" правовом поле, т.е. в области, не подчиненной действию каких-либо коллизионных предписаний в силу отсутствия их в национальном законодательстве или международных договорах государства. В-третьих, международно-договорная унификация материального права зачастую небеспробельна, и это свойственно даже такому выдающемуся унификационному акту, как Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Фрагментарный, "заплаточный" характер отдельных унификаций не является их единственным недостатком. Выяснилось, что "...унификация права в какой-либо определенной узкой сфере невозможна без использования общих основополагающих цивилистических понятий договорного и деликтного права. Одинаковая формулировка этих понятий в правовых системах многих стран может породить иллюзию легкости их использования для унификации. Однако национальная судебная практика свидетельствует о существенных различиях в понимании сути этих понятий, скрываемой за внешне одинаковой словесной формой"*(354). В-четвертых, именно последние десятилетия ознаменованы "взрывом" в коллизионном праве, выразившимся в принятии многими странами законов о международном частном праве и соответствующих структур гражданских кодексов, в которых классические коллизионные нормы стали неотъемлемой частью обновленного инструментария коллизионного права, обрели как бы вторую жизнь. "Комбинаторика" гибких и традиционных коллизионных норм расширяет пределы обращения к коллизионному методу регулирования, разнообразит средства и приемы выражения коллизионных начал, усиливает их жизнеспособность. Коллизионное регулирование оказывается востребованным в таких сферах международного оборота, которые еще недавно рассматривались для них как едва ли не заповедные. Новые конфликтные ситуации возникают в условиях противостояния универсальной и региональных унификаций международного частного права.
Процесс обновления коллизионного права не обошел стороной и отечественное законодательство о коллизиях законов, наиболее высокая (к настоящему времени) точка в развитии которого была достигнута с принятием части третьей ГК РФ. Завершая тему, заметим, что без учета всех факторов обновления международного частного права, всех аспектов взаимодействия коллизионного и материально-правового способов регулирования картина изменений, происходящих в данной области права, будет, очевидно, неполной.