- •Коллизии законов в международном частном праве
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф 149
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений 157
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений 167
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений 175
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее 180
- •Предисловие
- •Глава 1. Коллизионное право как структура международного частного права § 1. Отечественная доктрина о соотношении международного частного права и коллизионного права
- •§ 2. Коллизионное право и зарубежные доктрины
- •§ 3. Частное и публичное в коллизионном праве
- •§ 4. Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, как предмет коллизионного права
- •§ 5. Понятие и термин "иностранный элемент"
- •§ 6. Истоки коллизионного вопроса и существо коллизионной проблемы
- •§ 7. Коллизионное право - открытое право
- •§ 8. Принципы коллизионного права
- •§ 9. Коллизионный метод регулирования
- •§ 10. Коллизионное право и автономия воли сторон
- •§ 11. Система коллизионного права и ее особенности
- •§ 12. Коллизионное право на рубеже столетий
- •§ 13. "Унилатерализация" и "материализация" коллизионного регулирования на современном этапе
- •§ 14. К истории коллизионного права
- •Глава 2. Коллизии законов, возникающие в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом § 1. Пространственные правовые коллизии
- •§ 2. Применение права страны с множественностью правовых систем
- •§ 3. Интертемпоральные коллизии
- •§ 4. "Мобильные" коллизии*(108)
- •§ 5. Коллизии норм международных договоров (источников международного частного права), последовательно заключенных по одному и тому же предмету
- •Глава 3. Источники коллизионного права § 1. Предварительные замечания. Дуализм внутренних и внешних источников российского коллизионного права
- •§ 2. Международный договор как источник коллизионного права
- •1. Общая характеристика международного договора как источника коллизионного права
- •2. Виды международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы
- •3. Гаагская конференция по международному частному праву и гаагские конвенции
- •4. Документы юнситрал и унидруа
- •5. Унификация коллизионного права в рамках Европейского союза и некоторые международные договоры стран ес
- •6. Унификация коллизионного права в странах Латинской Америки
- •§ 3. Законодательство как источник коллизионного права
- •1. Разделы о международном частном праве в гк рф и Модели гк для стран снг
- •2. Кодификация коллизионного законодательства в зарубежных странах
- •§ 4. Судебные решения и нормотворческая деятельность
- •1. Раздел VI "Международное частное право" гк рф и судебная практика
- •2. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем
- •Глава 4. Коллизионная норма, ее строение и особенности применения. Регулятивная функция коллизионной нормы § 1. Общая характеристика коллизионной нормы
- •1. Понятие коллизионной нормы
- •2. Строение коллизионной нормы
- •§ 2. Формулы прикрепления
- •1. Личный закон физического лица (lex personalis)
- •2. Личный закон юридического лица (lex societatis)
- •3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)
- •4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis)
- •5. Закон места совершения акта (lex loci actus)
- •6. Закон страны продавца (lex venditoris)
- •7. Закон места совершения деликта (lex loci delicti commissi)
- •8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано
- •9. Закон, наиболее благоприятный для стороны (сторон) (lex benignitatis)
- •10. Закон, регулирующий статут (существо) отношения (lex causae)
- •§ 3. Регулятивная функция коллизионных норм
- •§ 4. Простые и сложные коллизионные нормы
- •§ 5. Сочетания коллизионных норм
- •§ 6. Системные образования (объединения, ассоциации) коллизионных норм
- •§ 7. Гибкие коллизионные нормы. Escape clauses
- •Глава 5. Коллизионное право и статут частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом
- •1. Статут частноправовых отношений как институт коллизионного права
- •2. Классификация статутов
- •3. Сфера действия статута
- •4. "Расщепление" статута, коллизии статутов
- •5. Основной и субсидиарный статуты, отсылка к статуту, регулирующему иные частноправовые отношения
- •6. Статут и общие институты и понятия коллизионного права
- •7. Статут с точки зрения de lege ferenda
- •Глава 6. Применение коллизионных норм § 1. Последовательность действий при решении коллизионного вопроса
- •§ 2. Взаимность
- •§ 3. Реторсии
- •§ 4. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы и "предварительный" ("побочный") коллизионный вопрос
- •§ 5. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны
- •§ 6. Императивные нормы
- •§ 7. Оговорка о публичном порядке
- •§ 8. Установление содержания норм иностранного права
- •Глава 7. Личный закон физического лица
- •1. Понятие и виды личного закона физического лица. Сфера действия личного закона
- •2. "Смешанная система" привязок личного закона
- •3. Личный закон физического лица и вопросы его гражданской дееспособности
- •4. Личный закон физического лица и статут предпринимателя
- •Глава 8. Личный закон юридического лица. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •1. Понятие и критерии определения личного закона юридического лица
- •2. Теория контроля и "модифицированные" теории
- •3. Сфера применения личного закона юридического лица
- •4. "Сделкоспособность" юридического лица
- •5. Критерии личного закона и вопросы перемещения компаний
- •6. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •Глава 9. Коллизионные вопросы вещных отношений
- •1. Коллизионное начало lex rei sitae
- •2. Специальные коллизионные нормы вещных отношений
- •3. Коллизионные вопросы вещных отношений в международных договорах
- •4. Культурные ценности и коллизии законов*(245)
- •Глава 10. Коллизионные вопросы договорных обязательств § 1. Международные договоры о коллизиях законов в области договорных обязательств
- •1. Автономия воли сторон в международных договорах
- •2. Международные договоры России со странами снг и иными странами и коллизионное регулирование договорных обязательств
- •3. Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.
- •4. Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г.
- •§ 2. Коллизионные вопросы договорных обязательств в законодательстве рф
- •1. Автономия воли сторон - фундаментальное начало российского коллизионного права
- •2. Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе
- •3. Договоры с участием потребителя
- •4. Сфера действия статута договора
- •5. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в отношении формы договора
- •Глава 11. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда § 1. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в зарубежном праве
- •1. Правило lex loci delicti commissi и его ограничения в современном коллизионном праве
- •2. Гибкие коллизионные нормы в праве сша, европейских и других стран
- •3. Автономия воли и право, применимое к деликтным обязательствам
- •5. От начала lex fori к началу lex loci delicti commissi
- •6. Понятие locus delicti
- •7. Статут деликтного обязательства
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве рф
- •1. Соотношение нормы lex loci delicti commissi и иных коллизионных норм
- •2. Ответственность за вред, причиненный изготовителем товара
- •3. Возмещение работнику вреда, причиненного трудовым увечьем или профессиональным заболеванием
- •4. Статут деликтного обязательства в российском законодательстве
- •1. Многосторонние договоры рф с другими странами снг
- •2. Двусторонние договоры о правовой помощи Российской Федерации
- •3. Гаагские конвенции о праве, применимом к деликтным обязательствам
- •4. Унификация коллизионного права внедоговорных обязательств в рамках ес
- •Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений
- •1. Общая характеристика отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом
- •2. Российское и зарубежное законодательство - источник норм коллизионного права в области наследования
- •3. Статут наследования
- •4. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в области наследования
- •5. Коллизионные вопросы завещания
- •6. Государство и некоторые вопросы отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом (юрисдикционные иммунитеты государства и вопросы наследования; выморочное имущество)
- •Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений
- •1. Общая характеристика коллизионного права семейных отношений
- •2. Форма, порядок и условия заключения брака
- •3. Расторжение брака
- •4. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов
- •5. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Права и обязанности родителей и детей. Алиментные обязательства
- •6. Усыновление (удочерение)
- •7. Международно-правовое регулирование коллизионных вопросов семейных отношений
- •Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений
- •1. Международное частное трудовое право и вопросы коллизий законов
- •2. Коллизионные нормы, применяемые к трудовым отношениям
- •Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее
- •1. Коллизионный и материально-правовой способы регулирования: динамика и перспективы
- •2. О проекте закона о международном частном праве и международном гражданском процессе
§ 4. "Мобильные" коллизии*(108)
128. Понятия, формирующие привязку коллизионной нормы, разнятся своей подвижностью, мобильностью: одни отличаются постоянством (местонахождение недвижимости), другие нередко претерпевают изменения (место жительства, гражданство, флаг судна). Изменение этих понятий (например, модификация коллизионной привязки, влекущая изменение режима имущественных отношений между супругами), перемены в связанных с ними обстоятельствах образуют основания для возникновения так называемых мобильных коллизий. Действующее законодательство неоднозначно определяет способы преодоления мобильных коллизий, характеризующихся подчинением одних и тех же отношений различным правопорядкам. Так, Закон Австрии 1978 г. о международном частном праве ограничивается всего лишь констатацией того, что последующее изменение условий, являющихся определяющими для привязки к какому-либо правопорядку, не оказывает на уже законченные фактические составы никакого влияния. Различные способы преодоления мобильных коллизий фиксируются законодательными актами Туниса и Турции. В силу Кодекса Туниса 1998 г. применимый закон определяется сообразно случаю или исходя из составной части привязки, существующей на момент возникновения юридической ситуации, или в силу таковой, существующей на момент, когда возникают последствия этой юридической ситуации. Иные временные критерии, причем в отношении отдельных видов привязок, определены в Законе Турции 1982 г.: в случае, когда применимое право определяется в соответствии с критериями гражданства, обычного места жительства или места пребывания (имеется в виду гражданство, обычное место жительства или место пребывания на день возбуждения дела в суде), если иное не предусмотрено законом. Отдельное проявление мобильных коллизий (в области наследственных отношений) регламентируется Законом Украины о международном частном праве. Наследственные отношения регулируются правом государства, в котором наследодатель имел последнее место жительства, если в завещании им не избрано право государства, гражданином которого он был; однако выбор права наследодателем считается недействительным, если после составления завещания его гражданство изменилось. Некоторые международные договоры включают положения, предотвращающие мобильные конфликты или упрощающие их решение. Так, Гаагская конвенция о праве, применимом к режиму имущества супругов, 1978 г. предоставляет сторонам возможность изменять право, применимое к их имущественным правам и обязанностям.
§ 5. Коллизии норм международных договоров (источников международного частного права), последовательно заключенных по одному и тому же предмету
129. К международному публичному праву относятся вопросы коллизий норм последовательно заключаемых международных договоров по одному и тому же предмету. Этой теме посвящена ст. 30 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. А.Н. Талалаев, автор комментария к этой Конвенции, пишет: "Вопрос о применении последовательно заключаемых договоров по одному и тому же предмету относится к вопросам, которые не нашли своего полного решения не только в Конвенции, но и в теории международного права и договорной практике государств. Многое еще остается неясным... Здесь широкое поле для научной деятельности. В будущих исследованиях необходимо принимать во внимание различия в характере международных договоров (двусторонние, многосторонние - общие или ограниченные), видах договоров по объекту (политические, экономические, по специальным вопросам), субъектам (государства, международные организации и т.д.)"*(109).
130. Возникающие в судебно-арбитражной практике при разрешении частноправовых споров коллизии такого рода международных договоров, принадлежащих к источникам международного частного права, оказываются в сфере его интересов. Нередко коллидирующие договоры включают различные по своей конструкции нормы, позволяющие решать вопросы, связанные с соотношением этих договоров. Так, согласно п. 3 и 4 ст. 120 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г. между государствами - ее участниками прекращают действие Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. и Протокол к ней 1997 г. Эти Конвенция и Протокол к ней продолжают применяться в отношениях между государством - участником Конвенции 2002 г. и государством, являющимся участником Конвенции 1993 г. и Протокола к ней 1997 г., для которого Конвенция 2002 г. не вступила в силу.
131. При рассмотрении в МКАС споров между организациями стран СНГ, участвующих в Соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г. и Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., а также в Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г., возникал вопрос, какому из этих документов должен быть отдан приоритет с целью определения применимого права при разрешении этих споров. Было высказано мнение, отдающее предпочтение Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже как выражающей начало lex specialis по отношению к международному коммерческому арбитражу*(110).
132. Один из аспектов проблемы связан с взаимодействием договоров, регулирующих международную куплю-продажу. Так, в ст. 90 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. зафиксировано, что она не затрагивает действий любого международного соглашения, которое уже заключено или может быть заключено и которое содержит положения по вопросам, являющимся предметом регулирования Конвенции, при условии, что стороны имеют свои коммерческие предприятия в государствах - участниках такого соглашения. Действие этой нормы в отечественной литературе по международному частному праву рассматривалось, в частности, в связи с применением ОУП СССР - КНР, а также Соглашения об Общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников СНГ 1992 г.*(111)
133. Конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок 1999 г. (Монреальская конвенция) имеет преимущественную силу перед любыми правилами, применяемыми к международной воздушной перевозке: 1) между государствами - участниками Монреальской конвенции в связи с совместным участием этих государств в Варшавской конвенции 1929 г., Гаагском протоколе 1955 г., Гвадалахарской конвенции 1961 г., Гватемальском и Монреальских протоколах; 2) в пределах территории любого отдельного государства - участника Монреальской конвенции в силу его участия в одном или нескольких упомянутых документах.
134. Наделение Европейского Сообщества полномочиями по сближению международного частного права обострило внимание доктрины к проблеме соотношения всеобщей и региональной гармонизации в этой области, к конфликтам, которые могут возникать между мерами, принимаемыми в целях ее достижения, прежде всего в виде конвенций Гаагской конференции по международному частному праву и регламентов ЕС. Ю. Базедов, рассматривая эту проблему, предваряет свое исследование следующими замечаниями: "...профессор Стрюйкен (Struyckеn), председатель Государственного комитета Нидерландов по МЧП (международному частному праву. - ред.) - органа, играющего руководящую роль в системе Гаагской конференции по международному частному праву, охарактеризовал эту новую компетенцию ЕС как угрозу Гаагской конференции, предупредив о "нависшей над Гаагой тенью Брюсселя". Сделанное позднее заявление Генерального секретаря УНИДРУА (UNIDROIT) Герберта Кронке (Herbert Kronke) звучит более оптимистично и беспристрастно... Обе точки зрения, однако, отражают все возрастающую озабоченность в связи с конфликтами между мерами по региональной и универсальной гармонизации"*(112).
135. Поясняя мотивы своих опасений, Ю. Базедов заключает, что законодательные процедуры в том виде, в каком они в данное время применяются региональными организациями, не меняют сути конфликтов между региональными и универсальными договорами. "Изменения содержательного плана происходят посредством передачи законодательных компетенций региональным организациям, а также в силу наднационального характера регионального права, такого как право Сообщества, и приоритета его права, что объясняет особый характер отношений между правом Сообщества и международными конценциями"*(113). Предупреждению и преодолению возможных конфликтов способствует включение в Устав Гаагской конференции на ее ХХ сессии правила, позволяющего принимать в члены Конференции любую организацию региональной экономической интеграции, подавшей Генеральному Секретарю заявку о членстве. Под организацией региональной экономической интеграции понимается международная организация, состоящая только из суверенных государств, которой переданы ее государствами-членами полномочия по ряду вопросов, включая право принимать решения, обязательные для ее государств - членов по этим вопросам.