11. Должностные лица, не осуществляющие досудебное производство по уголовному делу

11.1. Несовершенство наименования "должностные лица, полномочия которых не связаны с осуществлением уголовного преследования"

Исходя из содержания абз. 2 п. 3 Постановления ПВС N 1 обжалованию подлежат, в том числе в порядке ст. 125 УПК РФ решения (действия, бездействие) "должностных лиц, полномочия которых связаны с осуществлением уголовного преследования в досудебном производстве по уголовному делу". Кто это такие? Для того, чтобы ответить на поставленный вопрос, выясним, что такое "уголовное преследование".

Термин "уголовное преследование" использован законодателем в УПК РФ. Он же употреблен при формулировании положений налогового (п. 10 ч. 1 ст. 333.36 НК РФ и др.), международного (п. "б" ч. 1 ст. 1 Федеральный закон от 25 октября 1999 года N 190-ФЗ "О ратификации Европейской конвенции о выдаче, дополнительного протокола и Второго дополнительного протокола к ней" [118] и др.) и некоторых других отраслей права. О конституционном смысле уголовного преследования упоминает Конституционный Суд РФ [87]. Нам же здесь необходимо четко очертить рамки того правового явление, о котором идет речь в уголовно-процессуальном законе и соответственно в Постановлении ПВС N 1 - уголовно-процессуального понятия "уголовное преследование".

Понятие уголовного преследования в определенной степени разъяснено в п. 55 ст. 5 УПК РФ. Здесь, в частности, отмечается, что уголовное преследование - это "процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления". Более подробно данный правовой институт охарактеризован лишь в одном из нескольких имеющихся в продаже Комментариев к УПК РФ [47. - С. 39-40].

Автор данного комментария Гуляев А.П. поясняет следующее. "Уголовное преследование - это комплексная процессуальная деятельность по уголовному делу, объединяемая единой направленностью на изобличение подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, т.е. деятельность, связанная с преследованием конкретного лица, уже поставленного в положение подозреваемого или обвиняемого".

Гуляев А.П. не объясняет, почему уголовное преследование обязательно комплексная деятельность. Предположим, что данное свойство уголовного преследования предопределяется возможностью его осуществления одновременно или последовательно друг за другом несколькими субъектами уголовного процесса. С учетом того, что в п. 55 ст. 5 УПК РФ упоминается лишь о стороне обвинения, и соответственно здесь не перечислены все участники уголовного процесса, являющиеся таковой, думается, определение уголовного преследования украсило бы приведение в нем полного перечня лиц, осуществляющих процессуальную деятельность в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления.

Кого же из субъектов уголовного процесса процессуалисты считают стороной обвинения? По мнению Б.Т. Безлепкина к стороне обвинения относятся государственный и частный обвинитель, потерпевший, гражданский истец и представители потерпевшего и гражданского истца [7. - С. 32]. Это утверждение не вполне соответствует закону.

Согласно п. 6 ст. 5 УПК РФ государственным обвинителем является только поддерживающее от имени государства обвинение в суде по уголовному делу должностное лицо органа прокуратуры. Соответственно государственным обвинителем не может именоваться прокурор, следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, осуществляющие уголовное преследование на досудебных стадиях. Между тем пунктом 47 ст. 5 УПК РФ они отнесены к стороне обвинения вне зависимости от того, на какой стадии уголовного процесса ими осуществляется процессуальная деятельность.

Редакция ст.ст. 5, 22, 119 и некоторых других статей УПК РФ позволяет утверждать, что законодатель не считает законного представителя разновидностью представителя. Поэтому, перечисляя субъектов, составляющих сторону обвинения, среди таковых обязательно необходимо указывать и законного представителя потерпевшего. Именно так и поступили некоторые ученые. Одни в постатейном комментарии к ст. 20 УПК РФ лишь дословно переписали определение уголовного преследования, закрепленное в п. 55 ст. 5 УПК РФ [67. - С. 44]. Другие дополнили его перечнем лиц, отнесенных согласно п. 47 ст. 5 УПК РФ к стороне обвинения [49. - С. 44].

Между тем даже в п. 47 ст. 5 УПК РФ дан не полный перечень лиц, которые могут осуществлять уголовное преследование. Таковыми также являются:

- орган дознания (п.п. 11, 24 ст. 5, ч. 2 ст. 21 и др. статьи УПК РФ),

- руководитель и члены следственной группы (ст. 163 УПК РФ),

- начальник подразделения дознания (ст. 40.1 УПК РФ),

- начальник органа дознания (ч.ч. 3 и 4 ст. 41, 225 УПК РФ),

- а в некоторых случаях и лицо, которому преступлением причинен вред*(11), до признания его потерпевшим.

Исходя из положений п.п. 47 и 55 ст. 5 УПК РФ, пока нет подозреваемого и обвиняемого, нет и уголовного преследования. Когда же нет уголовного преследования, не может быть и должностного лица, полномочия которого связаны с осуществлением уголовного преследования в досудебном производстве по уголовному делу. Соответственно в такой ситуации и следователь (дознаватель и др.) вряд ли может именоваться должностным лицом, полномочия которого связаны с осуществлением уголовного преследования. Что же их решения (действия, бездействие) способные причинить ущерб конституционным правам и свободам участника уголовного судопроизводства либо затруднить доступ заявителя (представляемого им лица) к правосудию, не могут быть обжалованы в суд? Могут. И такие жалобы будут рассмотрены в порядке ст. 125 УПК РФ. Уже поэтому выражение "должностные лица, полномочия которых не связаны с осуществлением уголовного преследования в досудебном производстве по уголовному делу", представляется небезупречным.

Как мы выяснили, на стадии предварительного расследования судом проверяется законность и обоснованность решений (действий, бездействия) не только определенных должностных лиц, но и органов (органа дознания, следственной группы). Это второй момент, в связи с наличием которого, мы позволим себе усомниться в совершенстве выбранной Верховным Судом РФ формулировки.

И последнее, уголовное преследование осуществляет сторона обвинения. А должностными лицами в уголовно-процессуальном законе именуют не только следователей (дознавателей и др.). "Должностные лица" обязаны исполнять требования, поручения и запросы прокурора, руководителя следственного органа, следователя, органа дознания и дознавателя, предъявленные в пределах их полномочий (ч. 4 ст. 21 УПК РФ), реагировать на частные определения и постановления, а равно на представления (ч. 4 ст. 29, ч. 2 ст. 158 УПК РФ), исполнять приговор (ч. 1 ст. 392 УПК РФ) и др. Таким должностным лицом соответственно может быть и потерпевший, и гражданский истец, и другие участники, являющиеся стороной обвинения. Но вряд ли жалобы на решения (действия, бездействие) представителей стороны обвинения, если они исходят не от следователя (дознавателя и др.), могут быть рассмотрены и разрешены в порядке ст. 125 УПК РФ.

Именно поэтому выражение "должностные лица, полномочия которых не связаны с осуществлением уголовного преследования в досудебном производстве по уголовному делу" нам представляется не совсем точным. Поэтому мы бы рекомендовали его заменить выражением "должностные лица (органы), не осуществляющие досудебное производство по уголовному делу". Аналогичным образом построенный оборот ("должностные лица, осуществляющие производство по уголовному делу") использован законодателем при формулировании положений ч. 3 ст. 16 УПК РФ.