- •Жалобы на следователя (дознавателя) Предисловие
- •Глава 1. Объекты и субъекты обжалования § 1 Предмет обжалования
- •1. Виды и сочетания обжалуемых явлений
- •2. Процессуальное действие: понятие и виды
- •2.1. Следственные действия
- •2.2. Иные уголовно-процессуальные действия
- •3. Обжалуемое бездействие
- •4. Решение следователя (дознавателя и др.)
- •5. Иные объекты обжалования
- •6. Специфика предмета судебного обжалования
- •6.1. Правовая основа судебного обжалования
- •6.2. Жалобы на какие решения (действия, бездействие) следователя (дознавателя и др.) могут быт рассмотрены и разрешены судом?
- •6.2.1. Постановления об отказе в возбуждении уголовного дела и о прекращении уголовного дела
- •6.2.2. Решения (действия, бездействие), причиняющие ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства Общая характеристика
- •Примерный перечень явлений, способных причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства
- •Постановление о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица
- •Постановление о производстве выплат или возврате имущества реабилитированному
- •Решение об отказе в назначении защитника
- •Решение об отказе в допуске "законного представителя"
- •Постановления об избрании и применении к подозреваемому, обвиняемому мер процессуального принуждения
- •Исключения из правила
- •6.2.3. Решения (действия, бездействие), которые способны "затруднить доступ граждан к правосудию"
- •Что значит доступ к правосудию затруднен?
- •Судебному рассмотрению подлежит затруднение доступа к правосудию лишь физического лица
- •Затрудняют доступ к правосудию решения (действия, бездействие) следователя (дознавателя и др.)
- •Затруднение доступа к правосудию должно быть противозаконно
- •Примерный перечень явлений, которые могут затруднить доступ граждан к правосудию
- •Отказ в признании лица потерпевшим
- •Отказ в приеме сообщения о преступлении
- •Постановление о приостановлении предварительного расследования
- •6.2.4. В порядке ст. 125 упк рф могут быть обжалованы не только решения, принятые на досудебных стадиях Общее правило
- •Решения, принятые на стадии, которую принято именовать судебной
- •Решения, принятые вне уголовного процесса
- •6.2.5. Специальный предмет обжалования, предусмотренный ст. 125.1 упк рф
- •§ 2 Субъекты обжалования
- •1. Виды субъектов, наделенных правом принесения жалоб
- •2. Участники уголовного судопроизводства
- •2.1. Значения термина "участник уголовного судопроизводства"
- •2.2. Полный перечень участников уголовного судопроизводства
- •2.2.1. Виды участников уголовного судопроизводства
- •2.2.2. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения
- •2.2.3. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты
- •2.2.4. Точки зрения на право участника уголовного процесса приносить жалобы
- •2.2.5. Жалобы сторон подлежат рассмотрению, и когда решения (действия, бездействие) не затрагивают их интересы
- •3. Иные лица, чьи права и законные интересы нарушены
- •3.1. Примерный перечень иных лиц
- •3.2. Иная точка зрения
- •3.3. Лица, которые уголовно-процессуальным статусом вне института обжалования не могут быть наделены
- •3.4. Юридические лица, государственные (муниципальные) образованья и государством в целом
- •3.5. Лицо, интересы которого затронуты оперативно-розыскными мерами
- •3.6. "Иное лицо" - это "иной участник уголовного судопроизводства"
- •3.7. Иное лицо вправе обжаловать бездействие
- •3.8. Значение термина "лицо, чьи интересы затронуты"
- •3.8.1. "Затрагивать интересы" и "нарушать права и законные интересы" - это разные понятия
- •3.8.2. Права лица должны быть нарушены
- •3.8.3. "Интересы" или "законные интересы?
- •4. Защитник, как субъект обжалования
- •4.1. Правовая основа права защитника подать жалобу на следователя (дознавателя и др.)
- •4.2. Понятие "защитник"
- •4.3. Момент появления и завершения статуса защитника
- •4.4. Защитником жалоба подается в интересах подзащитного
- •4.5. Чей защитник вправе обжаловать решение (действие, бездействие) следователя (дознавателя и др.)
- •5. Не являющийся защитником адвокат также может обжаловать решения (действия, бездействие) следователя (дознавателя и др.)
- •6. Законный представитель и представитель участника уголовного судопроизводства вправе подать жалобу
- •6.1. Понятие и виды законных представителей
- •6.2. Правовая основа права законного представителя (представителя) подать жалобу на следователя (дознавателя и др.)
- •6.3. Специфика законного представителя свидетеля
- •6.4. Представители потерпевшего и (или) гражданского истца
- •6.4.1. Понятие и виды представителей потерпевшего (гражданского истца)
- •6.4.2. Представители юридического лица Кто может стать представителем юридического лица?
- •Когда затронуты интересы самого представителя
- •6.4.3. Формирование статуса представителя потерпевшего (гражданского истца) Появление представителя потерпевшего (гражданского истца) в уголовном процессе
- •Основания допуска лица в уголовный процесс в качестве представителя потерпевшего (гражданского истца)
- •Когда необходимо ходатайство представляемого?
- •6.5. Представитель гражданского ответчика
- •6.5.1. Кто такой представитель гражданского ответчика?
- •6.5.2. С какого момента в уголовном процессе появляется представитель гражданского ответчика?
- •6.5.3. Основания допуска лица в уголовный процесс в качестве представителя гражданского ответчика
- •7. Лицо, представляющее интересы участника уголовного судопроизводства ("иного лица"), представителем не признанное
- •7.1. Второе значение термина "представитель"
- •7.2. Употребление понятия "представитель" в неоправданно широком смысле этого слова
- •7.3. Условие принятия жалобы от лица, которое представителем еще не признано
- •Глава 2. Обжалование § 1 Форма и содержание жалобы
- •1. Понятия "жалоба" и "обжалование"
- •2. Письменная или устная?
- •3. Содержание жалобы на следователя (дознавателя и др.)
- •4. Специфика жалоб, адресованных суду
- •§ 2 Органы (должностные лица), чьи решения (действия, бездействие) подлежат уголовно-процессуальному обжалованию в ходе досудебного производства
- •1. Правовая основа
- •2. Орган дознания
- •2.1. Понятие и виды органов дознания
- •2.2. Органы внутренних дел
- •2.3. Органы федеральной службы безопасности
- •2.4. Органы по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ
- •2.5. Таможенные органы Российской Федерации
- •2.6. Органы Федеральной службы исполнения наказаний
- •2.7. Органы федеральной службы судебных приставов
- •2.8. Органы государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы
- •2.9. Начальники органов военной полиции Вооруженных Сил рф, командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов
- •2.10. Иные органы дознания
- •3. Дознаватель
- •4. Начальник подразделения дознания
- •5. Следователь
- •6. Руководители следственных органов
- •7. Иные органы предварительного расследования
- •7.1. Руководитель и член следственной группы (группы дознавателей)
- •7.2. Следователь-криминалист
- •7.3. Представитель органа дознания, которому поручено исполнение поручения (указания) о производстве процессуального действия
- •7.4. Начальник органа дознания
- •8. Прокурор
- •9. Полный перечень субъектов уголовного процесса, чьи решения (действия, бездействие) могут быть обжалованы
- •10. Уголовно-процессуальное обжалование решений и действий должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
- •11. Должностные лица, не осуществляющие досудебное производство по уголовному делу
- •11.1. Несовершенство наименования "должностные лица, полномочия которых не связаны с осуществлением уголовного преследования"
- •11.2. Прокурор, поддерживающий государственное обвинение в суде
- •11.3. Начальник следственного изолятора
- •11.4. Иные должностные лица
- •§ 3 Процессуальные формы обжалования
- •1. Внесудебное обжалование
- •1.1. Жалобы на решения (действия, бездействие) дознавателя
- •1.2. Жалобы на решения (действия, бездействие) следователя
- •1.3. Жалобы на решения (действия, бездействие) прокурора
- •2. Судебное обжалование
- •2.1. Обжалование в районный суд
- •2.2. Обжалование в гарнизонный суд
- •3. Иные процессуальные формы обжалования
- •3.1 Обжалование начальнику подразделения дознания
- •3.2. Обжалование начальнику органа дознания
- •4. Не процессуальные формы обжалования
- •4.1. Жалоба Президенту рф
- •4.2. Жалоба Уполномоченному по правам человека
- •Глава 3. Рассмотрение и разрешение жалоб § 1 Внесудебное рассмотрения жалоб
- •1. Правовая основа
- •2. Сроки рассмотрения жалобы
- •2.1. Общее правило - 3 суток
- •2.2. Начало течения срока
- •2.3. Исключительные случаи рассмотрения жалобы
- •2.4. Извещение заявителя
- •3. Результаты рассмотрения жалобы
- •§ 2 Рассмотрения жалоб судом
- •1. Общие условия (принципы) проведения судебного заседания
- •1.1. Рассмотрение жалоб по правилам состязательного судопроизводства
- •1.2. Гласность судебного заседания
- •2. Предварительная подготовка к судебному заседанию
- •2.1. Общие правила
- •2.2. Выяснение подсудности жалобы
- •2.3. Подана ли жалоба надлежащим лицом?
- •2.4. Имеется ли предмет обжалования?
- •2.5. Постановление о назначении судебного заседания
- •2.6. Последствия повторного поступления жалобы
- •3. Запрет повторного участия судьи в рассмотрении жалобы
- •4. Рассмотрение жалобы, поданной также прокурору (руководителю следственного органа)
- •5. Когда жалоба поступила по делу, по которому предварительное расследование завершено
- •6. Обеспечение участия лиц в судебном заседании
- •6.1. Извещение о месте, дате и времени судебного заседания
- •6.2. Вызов лиц в судебное заседание
- •6.3. Обеспечение участия в судебном заседании заявителя, содержащегося под стражей
- •7. Права и обязанности лиц, участвующих в судебном заседании
- •7.1. Общие права
- •7.1.1. Право знать свои права, обязанности и ответственность
- •7.1.2. Право заявлять отвод
- •7.1.3. Право заявлять ходатайства
- •7.1.4. Право знакомиться с позицией других лиц, давать по этому поводу объяснения
- •7.2. Права и обязанности, обусловленные процедурой доказывания
- •7.2.1. Право знакомиться с материалами производства по жалобе
- •7.2.2. Право представлять в суд дополнительные материалы
- •7.2.3. Обязанность не разглашать данные, содержащиеся в материалах уголовного дела
- •8. Истребование материалов и данных
- •9. Проверка законности решений (действий, бездействия) следователя (дознавателя и др.)
- •§ 3 Разрешение судом жалоб на решения (действия, бездействие) следователя (дознавателя и др.)
- •1. Решение по отозванной жалобе
- •2. Постановление судьи, вынесенное по результатам рассмотрения жалобы
- •2.1. Общие правила
- •2.2. Требование об устранении допущенного нарушения
- •3. Общие правила разрешения жалоб судом
- •4. Частное определение (постановление)
- •§ 4. Специфика рассмотрения и разрешения жалоб на отдельные постановления следователя (дознавателя и др.)
- •1. На постановление об отказе в возбуждении уголовного дела
- •1.1. Проверка законности и обоснованности
- •1.2. Исследование оснований отказа в возбуждении уголовного дела
- •1.2.1. Наличие обстоятельств, исключающих производство по делу Отсутствие события преступления
- •Отсутствие в деянии состава преступления
- •Истечение срока давности уголовного преследования
- •Смерть лица, в отношении которого собраны достаточные данные, указывающие на признаки объективной стороны состава преступления
- •Отсутствие заявления потерпевшего
- •Отсутствие заявления (согласия) руководителя организации, интересам которой причинен вред преступлением, предусмотренным главой 23 ук рф
- •Отсутствие согласия (заключения суда о наличии признаков преступления) указанного в законе (международно-правовом акте) органа (должностного лица)
- •1.2.2. Отсутствие оснований для возбуждения уголовного дела
- •1.3. Установление, соблюдены ли обязательные условия
- •1.3.1. Отказ в возбуждении некоторых дел возможен лишь в отношении "конкретного лица"
- •1.3.2. Отсутствие согласия заподозренного с основаниями отказа в возбуждении уголовного дела
- •1.4. Выяснение, соблюдены ли нормы, регулирующие порядок рассмотрения сообщения о преступлении
- •1.5. Постановление судьи по итогам проверки
- •1.6. Решения руководителя следственного органа (начальника органа дознания), получившего постановление судьи
- •1.7. Роль прокурора в исполнении постановления судьи
- •2. На постановление о прекращении уголовного дела
- •2.1. Общие правила
- •2.2. Специфика рассмотрение жалобы на постановление о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 упк рф
- •3. На постановление о возбуждении уголовного дела
- •3.1. Предмет проверки
- •3.2. Порядок возбуждения уголовного дела
- •3.3. Возбуждение уголовного дела правомерно лишь в пределах подведомственности
- •3.4. Поводы для возбуждения уголовного дела
- •3.4.1. Понятие и виды поводов для возбуждения уголовного дела
- •3.4.2. Заявление о преступлении
- •3.4.3. Явка с повинной
- •3.4.4. Сообщения о совершенном или готовящемся преступлении, полученные из иных источников
- •3.5. Основания для возбуждения уголовного
- •3.6. Рекомендация Пленума Верховного Суда рф для судей
- •4. На отказ в удовлетворении ходатайства об установлении определенных обстоятельств
- •5. На отказ в возбуждении производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств
- •Приложение Образец жалобы руководителю следственного органа
- •Образец жалобы руководителю вышестоящего следственного органа
- •Пример невыполненного указания руководителя вышестоящего следственного органа
- •Образец жалобы прокурору
- •Жалобав порядке ст. 123 и 124 упк рф
- •Образец жалобы вышестоящему прокурору
- •Жалобав порядке ст. 124 упк рф на затрагивающее мои интересы незаконное и необоснованное постановление прокурора Центрального района г. Энска
- •Образец жалобы в порядке ст. 125 упк рф
- •Жалобав порядке статьи 125 упк рф о признании постановления о выделении материалов из уголовного дела незаконным и необоснованным
- •Образец апелляционной жалобы на решение, вынесенное в порядке ст. 125 упк рф
- •Апелляционная жалоба
- •Образец жалобы Президенту рф
- •Заявление
- •Список использованной литературы
9. Полный перечень субъектов уголовного процесса, чьи решения (действия, бездействие) могут быть обжалованы
Вот теперь мы в состоянии сформулировать, на наш взгляд, исчерпывающий перечень должностных лиц, чьи решения (действия, бездействие) могут быть проверены прокурором и в порядке ст. 125 УПК РФ судом. К таковым следует относить:
- следователя;
- следователя-криминалиста;
- следственную группу;
- руководителя следственной группы;
- члена следственной группы;
- руководителя следственного органа;
- дознавателя;
- начальника подразделения дознания;
- начальника органа дознания;
- орган дознания;
- группу дознавателей;
- руководителя группы дознавателей;
- члена группы дознавателей;
- представителя органа дознания, которому поручено исполнение поручения (указания) о производстве процессуального действия;
- прокурора.
Но и этот перечень не в полной мере соответствует тем "разъяснениям", которые сформулированы Верховным Судом РФ. Последний, сам того не замечая, расширяет круг указанных субъектов уголовного процесса, до должностных лиц, субъектами уголовного процесса не являющихся, - до должностных лиц и органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Мы не осмелимся поддержать такое утверждение, даже не смотря на безусловный авторитет Пленума Верховного Суда РФ, но вынуждены констатировать наличие такой официальной позиции.
10. Уголовно-процессуальное обжалование решений и действий должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
В п. 4 Постановления ПВС N 1 Пленум Верховного Суда РФ, ссылаясь на "смысл" ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", заявил, что в порядке ст. 125 УПК РФ могут быть обжалованы решения (действия) "должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность по выявлению, пресечению преступлений, а также проверке поступивших заявлений и иных сообщений о совершенном или готовящемся преступлении в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания". А это означает, что такого рода действия подлежат и всем иным формам уголовно-процессуального обжалования.
В этой связи возникает вопрос, что же такого закреплено в ч. 3 ст. 5 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности"? Там зафиксировано право лица, полагающего, что действия органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, привели к нарушению его прав и свобод, обжаловать эти действия в вышестоящий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, прокурору или в суд. И какой же такой смысл заложен в словосочетание "вправе обжаловать ... действия ... в суд"? Почему Верховный Суд РФ посчитал, что такое обжалование должно быть осуществлено не в общем порядке - в порядке оспаривания решения, действия (бездействия) органа государственной власти, должностного лица, государственного служащего, не в порядке главы 22 КАС РФ? Ведь ничего что бы указывало на уголовно-процессуальный характер "решения и действия должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность" в ч. 3 ст. 5 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" нет и быть не может.
Но это наше мнение. Тем не менее, мы не можем безразлично отнестись к разъяснению высшего органа правосудия нашего государства. Поэтому вынуждены разбираться, жалобы на какие же именно "решения и действия должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность", могут быть рассмотрены в порядке ст. 125 УПК РФ, исходя из рекомендаций Пленума Верховного Суда РФ.
Кто-то может возразить и, по сути, будет прав - в абз. 2 п. 4 Постановления ПВС N 1 не говорится о рассмотрении жалоб, там речь идет о возможности обжалования, то есть принесения в суд таковых. А обжаловать в суд можно любые решения (действия, бездействие). Другое дело, что обжалованные в порядке ст. 125 УПК РФ они не обязательно должны быть в том же порядке рассмотрены. Судьей по поступившей жалобе может быть принято решение об отказе в принятии жалобы к рассмотрению.
Но вряд ли эту ситуацию имел в виду Верховный Суд РФ, когда давал разъяснения в абз. 2 п. 4 Постановления ПВС N 1. Поэтому мы и анализируем круг решений (действий) "должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность", которые, по мнению Верховного Суда РФ, могут быть рассмотрены и разрешены в порядке ст. 125 УПК РФ.
Сразу оговоримся, что в ч. 3 ст. 5 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" вообще ничего не сказано о возможности обжалования в суд решений. Верховный же Суд РФ читает "действия", а понимает "решения и действия". Сам высший орган правосудия нашего государства в абз. 1 п. 4 Постановления ПВС N 1 замечает, что, исходя из положений ч. 1 ст. 125 УПК РФ, могут быть обжалованы решения и действия (бездействие) должностных лиц, а в следующем абзаце уже пишет об обжаловании решений (действий) не только должностных лиц, но и органов. Причем о бездействии таковых умалчивает. Соответственно у правоприменителя вполне может возникнуть суждение, что обжалованию подлежат лишь определенные действия (решения) должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания. Но бездействие, то есть невыполнение такого поручения следователя (дознавателя и др.), обжаловать в суд в том же порядке нельзя. Почему так происходит? Почему предпочтение дается одним действиям (решениям), а другим нет? С чего это было решено принизить значение бездействия? Не понятно.
Итак, по мнению высшего органа нашего государства, в порядке ст. 125 УПК РФ судом могут быть рассмотрены "решения и действия должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность по выявлению, пресечению преступлений, а также проверке поступивших заявлений и иных сообщений о совершенном или готовящемся преступлении в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания". Получается, в рамках досудебного уголовно-процессуального производства по делу могут быть проверены два вида оперативно-розыскных решений (действий):
1) "по выявлению, пресечению преступлений";
2) "по проверке поступивших заявлений и иных сообщений о совершенном или готовящемся преступлении в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания".
Почему мы считаем, что фраза "в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания" не касается решений (действий) "по выявлению, пресечению преступлений"? Потому что, во-первых, названные виды оперативно-розыскной деятельности разделены словосочетанием "а также", во-вторых, если бы выражение "в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания" касалось каждого вида решений (действий), то его следовало записать так, чтобы ни у кого не возникало в том сомнений. Ведь Верховный Суд РФ давал разъяснение, а не, напротив, пытался запутать правоприменителя.
Можно было бы соответствующий абзац постановления Пленума Верховного Суда РФ сформулировать так: "В связи с этим судам следует иметь в виду, что по смыслу части 3 статьи 5 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" в порядке статьи 125 УПК РФ могут быть также обжалованы осуществленные в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания решения и действия должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность по выявлению, пресечению преступлений, а также проверке поступивших заявлений и иных сообщений о совершенном или готовящемся преступлении". В этом случае на первое место выдвигалось бы юридическое основание производства оперативно-розыскного действия, принятия соответствующего решения. Это позволило хотя бы понять, к чему клонит высший орган правосудия нашего государства. Правда, мы, все равно, не могли бы согласиться с его позицией, так как любой вид оперативно-розыскных решений (действий) принимается (производится) за пределами уголовного процесса, а в порядке ст. 125 УПК РФ проверяется законность и обоснованность именно уголовно-процессуальных решений (действий, бездействия). Да и то не всех. Но в этом случае у "разъяснения" Пленума Верховного Суда РФ была бы хоть какая-то логика. Сейчас мы ее обнаружить не в состоянии. Хотя признаем, что это вполне может статься является недостатком нашего мышления.
Исходя из текста ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами оперативно-розыскной деятельности являются не только выявление, пресечение преступлений, но и предупреждение и раскрытие таковых, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших; добывание информации о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации; установление имущества, подлежащего конфискации.
Почему же высший орган правосудия нашего государства одну группу решений (действий) должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, полагает разрешено обжаловать в порядке ст. 125 УПК РФ, а аналогичные решения (действия), которые направлены на раскрытие преступлений, на выявление и установление лиц, их совершивших (подготавливающих, совершающих), на осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, и т.п., нельзя? Ответа на данный вопрос нет. И последовательности в утверждении Верховного Суда РФ в этой связи не видим.
Допустим, выражение "в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания" относится и к фразе "выявление, пресечение преступлений". То есть, когда "должностное лицо, орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность" "в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания", выявляет и пресекает преступления, то жалобы на его решения (действия) могут быть рассмотрены и разрешены в порядке ст. 125 УПК РФ. Но ведь прямо такая разновидность поручений не прописана в УПК РФ. А вот дача поручения об осуществлении розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, прямо закреплена в законе (ч. 1 ст. 210 УПК РФ). В УПК РФ также закреплена обязанность орган дознания, в случае направления руководителю следственного органа уголовного дела, по которому не обнаружено лицо, совершившее преступление, принимать оперативно-розыскные меры для установления лица, совершившего преступление (ч. 4 ст. 157 УПК РФ). Данное обстоятельство позволяет нам говорить и о том, что соответствующая оперативно-розыскная деятельность по раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц, их совершивших, носит, если не аналогичный характер, то не менее чем выявление и пресечение преступлений связана с полномочиями по осуществлению уголовного преследования.
Тем не менее, исходя из текста абз. 2 п. 4 Постановления ПВС N 1, такого рода решения (действия) не могут быть обжалованы в порядке ст. 125 УПК РФ. Судом в рамках уголовно-процессуального досудебного производства рассматриваются и разрешаются жалобы на решения (действия) "должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность по выявлению, пресечению преступлений". Где оперативно-розыскная деятельность - это система предусмотренных законом и ведомственными нормативными актами действий (мероприятий), осуществляемых гласно и негласно оперативными подразделениями уполномоченных на то государственных органов, в пределах их полномочий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.
"Выявить" означает "сделать явным, обнаружить, вскрыть" [79. - С. 107]. Следуя логике содержания ч. 1 ст. 14 УК РФ, преступление - это виновно совершенное общественно опасное деяние (действие или бездействие), запрещенное УК РФ под угрозой наказания. Причем не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного УК РФ, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Таким образом, "выявление преступлений" - это обнаружение (вскрытие, то, что делает явным) виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное УК РФ под угрозой наказания.
"Пресечь" значит "прекратить сразу, остановить силой, резким вмешательством" [79. - С. 505]. Соответственно решения (действия) "должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность по пресечению преступлений", направлены на моментальное прекращение правонарушения либо на такое вмешательство в совершаемое деяние, которое устраняет его общественную опасность.
Такие решения (действия) "должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность", по мнению Верховного Суда РФ, могут быть обжалованы в порядке ст. 125 УПК РФ.
А теперь охарактеризуем вторую группу решений (действий) "должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность". Это решения (действия) "по проверке поступивших заявлений и иных сообщений о совершенном или готовящемся преступлении в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания".
Представляется несколько не безупречным употребленное в абз. 2 п. 4 Постановления ПВС N 1 выражение "заявления и иные сообщения о совершенном или готовящемся преступлении". Заявление о преступлении - самостоятельный повод для возбуждения уголовного дела. Таковое представляет собой адресованное органам, правомочным осуществлять уголовно-процессуальную деятельность (в том числе возбуждать уголовное дело) по искомому факту, устное или письменное реализованное лично отдельно взятым физическим лицом сообщение о совершенном, совершаемом или подготавливаемом преступлении.
Помимо заявления о преступлении, есть еще и другие поводы для возбуждения уголовного дела, по меньшей мере, явка с повинной и сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников. Да, действительно, законодатель зачастую термин сообщения о преступлении использует как синоним понятия поводы для возбуждения уголовного дела (ст.ст. 144, 145 и др. УПК РФ). Но именно "сообщения о преступлении", а не "заявления и иные сообщения о совершенном или готовящемся преступлении". Думается, это делается не случайно. Именно поэтому, а также для того, чтобы правоприменителю разъяснения высшего органа правосудия нашего государства были более понятны, мы бы рекомендовали и Верховному Суду РФ не видоизменять использованные законодателем формулировки. В крайнем случае, употреблять выражение, которое уже долгие десятилетия применяется в уголовно-процессуальной литературе, как "заменитель" термина поводы для возбуждения уголовного дела. Речь идет о словосочетании заявление (сообщение) о преступлении [135; 148; и др.], заявление и сообщение о преступлении [58; 128; и др.] и т.п.
И еще один не менее важный момент. Верховный Суд РФ, повторяя некоторую неточность законодателя (в п. 3 ч. 1 ст. 140, ст. 143, ч. 1 ст. 144 УПК РФ), речь ведет о сообщениях, лишь касающихся уже совершенного или готовящегося преступления. Что же его рекомендации не распространяются на сообщения о совершаемом в настоящее время преступлении? По мнению высшего органа правосудия нашего государства, в порядке ст. 125 УПК РФ могут быть обжалованы определенного рода решения (действия) должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность по проверке поступивших сообщений о совершенном или готовящемся преступлении. Не получается ли, что нельзя обжаловать аналогичные решения (действия) по проверке поступивших сообщений о совершаемом, к примеру, о длящемся преступлении? С законодателем не поспоришь. А вот в точности толкования уголовно-процессуальной нормы усомниться вполне возможно. Что мы и делаем. В этой связи полагаем, сделанный Верховным Судом РФ в своих разъяснениях акцент на совершенные или готовящиеся преступления не только излишним, но вносящим некоторую путаницу в заложенную в абз. 2 п. 4 Постановления ПВС N 1 основную идею.
Итак, если должностные лица, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по поручению следователя (дознавателя и др.) и вправе проверять поступившие заявления (сообщения) о преступлении, то им проверяются соответствующие сообщения о преступлении, а не "заявления и иные сообщения о совершенном или готовящемся преступлении".
Почему мы пусть и "вскользь", но поставили под сомнение возможность осуществления оперативно-розыскной деятельности "по проверке" поступивших заявления (сообщения) о преступлении? Да потому что данный термин использован законодателем в ст. 144 УПК РФ, согласно которой проверка сообщения о любом преступлении обязанность дознавателя, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа.
Такого рода проверка является частью уголовного процесса, уголовно-процессуальной деятельностью, осуществляемой на стадии возбуждения уголовного дела. В промежуток времени, в течение которого она осуществляется, может быть реализована не только уголовно-процессуальная, но и любая иная, в том числе и оперативно-розыскная деятельность. Один и тот же человек может применять не только уголовно-процессуальное право, но и административное, оперативно-розыскное, семейное, гражданское и т.п. Проверка же сообщения о преступлении - это деятельность субъекта уголовного процесса. Оперативно-розыскную деятельность может осуществлять тот же человек, что и уголовно-процессуальную. Но в ходе применения оперативно-розыскных мер он действует за пределами уголовно-процессуальных отношений и следователем (дознавателем и др.) с позиции уголовно-процессуального права не является.
Все, что осуществляется вне уголовного процесса, не будет решением и (или) действием следователя (дознавателя и др.), так как следователь (дознаватель и др.) это не конкретный человек, одетый в форменную одежду и находящийся на определенной должности, это совокупность прав и обязанностей. Вне реализации предусмотренного законом его правового статуса он кто угодно (супруг, преподаватель, пассажир и др.), но никак не следователь (дознаватель и др.). А статусов у одного и того же человека может быть очень много. Требования же ст. 125 УПК РФ распространимы (если забыть о некоторой непоследовательности авторов Постановления ПВС N 1) только на действия (решения, бездействие) именно субъекта уголовного процесса - следователя (дознавателя и др.), а не следователя (дознавателя и др.) по должности, и тем более не на субъекта оперативно-розыскной деятельности - оперативного работника.
А теперь охарактеризуем значение понятия "должностные лица, органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность", использованного Верховным Судом РФ в абз. 2 п. 4 Постановления ПВС N 1. Анализ п. 4 ч. 2 ст. 38, п. 1 ч. 1 ст. 40, ч. 2 ст. 95, ч. 4 ст. 157 УПК РФ позволяет заключить, что принятие необходимых оперативно-розыскных мер возложено на органы дознания. Поэтому часть процессуалистов прямо или косвенно указывают на то, что всем органам дознания присуще производство этого вида деятельности. Так, А.П. Кругликов утверждает, что органы дознания, входящие в систему МВД (а таковыми являются и командиры воинских частей МВД РФ) могут проводить оперативно-розыскные действия [57. - С. 5; и др.]. Некоторые авторы даже описывают труд оперативного работника Государственного пожарного надзора [34. - С. 18; и др.].
Вместе с тем в нормативных актах, регулирующих порядок деятельности многих органов дознания (командиров воинских частей, соединений, начальников военных учреждений и гарнизонов, органов государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы, капитанов морских и речных судов, находящихся в дальнем плавании и др.) нет даже упоминания о такого рода функции. Они не обладают необходимым для этого аппаратом. Поэтому такие сотрудники просто не в состоянии проводить оперативно-розыскную деятельность.
Применение оперативно-розыскных мер выходит за пределы правового статуса названных органов дознания. Даже если командир воинской части, соединения, начальник военного учреждения, орган государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы оказывал органу внутренних дел помощь в проведении оперативно-розыскного мероприятия, его нельзя признать должностным лицом, органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность.
Сделать такой вывод позволяют следующие обстоятельства. В подразделениях подобного рода органов дознания отсутствуют не только специальный аппарат, но и соответствующие нормативная и профессиональная базы деятельности. Мало того, органы государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы, командиры воинских частей и др., оказывая помощь оперативным работникам, действуют в рамках административного процесса и поэтому не обладают даже правовым статусом органа дознания. В то время, как только данным учреждениям предоставлено право осуществлять оперативно-розыскную деятельность. Заключение о том, что командиры воинских частей, аппараты государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы и др. анализируемую функцию не выполняют, основывается также на изучении репрезентативного массива уголовных дел о подведомственных таким органам преступлениях, в которых не найдено ни одного документального подтверждения их рассматриваемого рода практики. С учетом изложенного можно констатировать, что некоторые органы дознания неправомочны осуществлять оперативно-розыскные меры даже по поручению следователя.
Полный, исчерпывающий перечень органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, приведен ст. 13 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности". На территории Российской Федерации право осуществлять рассматриваемый вид деятельности предоставляется оперативным подразделениям:
1. Органов внутренних дел Российской Федерации.
2. Органов федеральной службы безопасности.
3. Органов по контролю за оборотом наркотиков.
4. Федерального органа исполнительной власти в области государственной охраны.
5. Таможенных органов Российской Федерации.
6. Службы внешней разведки Российской Федерации.
7. Федеральной службы исполнения наказаний.
8. Органов внешней разведки Министерства обороны РФ.
В этом же нормативно правовом акте отмечается, что перечень оперативных подразделений, правомочных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, их полномочия, структуру и организацию работы определяют руководители указанных органов. Ими же определяется и круг должностных лиц (органов), осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
И последнее. Определенные действия (решения) должностных лиц (органов), осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обжалуются в порядке ст. 125 УПК РФ, если они произведены (приняты) "в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания". "Поручить" означает "вверить, возложить на" кого-нибудь, либо на что-нибудь "исполнение" чего-нибудь, "заботу о" ком-нибудь или о чем-нибудь. "Поручение" - соответственно это сам акт вверения (возложения) или, иначе, "порученное" кому-нибудь "дело" [79. - С. 489]. В нашем случае таким "делом" будет проведение оперативно-розыскных мероприятий.
Органам дознания следователь по расследуемым им уголовным делам вправе давать в случаях и порядке, установленных УПК РФ, поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий (п. 4 ч. 2 ст. 38, ч. 4 ст. 157 УПК РФ). Такие поручения, исходя из редакции ч. 2 ст. 39 и ч. 5 ст. 163 УПК РФ, вправе давать также руководитель следственного органа и руководитель (член) следственной группы. Главное только, чтобы порученные оперативно-розыскные действия не выходили за пределы компетенции органа дознания (исполнителя) и у последнего имелась реальная возможность исполнения поручения.
Помимо того существует еще одно обязательное условие, при наличии которого может иметь место выполнение поручения. Поручение о проведении оперативно-розыскных мероприятий может дать лишь дознаватель, орган дознания, следователь "по уголовным делам, находящимся в их производстве".
Иначе говоря, следователь (дознаватель и др.), исполняющий поручение органа предварительного расследования, в производстве которого находится уголовное дело, не является субъектом, который сам уполномочен давать такие поручения. Но если орган предварительного расследования, в чьем производстве находится уголовное дело, поручает ему получить соответствующее материалы, он должен выполнить данное поручение.
Таким образом, можно уточнить еще один момент, касающийся анализируемого выражения. Должностные лица (органы), осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, выполняют поручения не "следователя, руководителя следственного органа и органа дознания", а "следователя, руководителя следственного органа или органа дознания". И даже если умолчать о том, что здесь приведен не полный перечень участников уголовного процесса, в чьем производстве может находится уголовное дело, и которые, соответственно, вправе давать поручения о производстве по нему оперативно-розыскных мероприятий, мы бы рекомендовали использованный здесь соединительный союз "и" толковать в значении разъединительного союза. "Следователь, руководитель следственного органа и органа дознания" совместно поручений о производстве оперативно-розыскной деятельности не дают и такими совместными полномочиями не наделены.
И последнее, что здесь хотелось бы отметить. Согласно абз. 1 преамбулы Постановления ПВС N 1 право обжалования решений (действий, бездействия) должностных лиц в досудебном производстве как гарантия судебной защиты прав и свобод граждан в уголовном судопроизводстве установлено ст. 46 Конституции РФ.
Использованный Верховным Судом РФ здесь термин "уголовное судопроизводство" подлежит расширительному толкованию. К такому выводу приходишь, по крайней мере, после ознакомления с содержанием абз. 2 п. 4 Постановления ПВС N 1, где предмету обжалования в порядке ст. 125 УПК РФ отнесены решения и действия должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
Обычно принято считать, что "уголовное судопроизводство" - это уголовный процесс, действия (решения), осуществляемые на всех его стадиях. Если же исходить из правил, закрепленных в п. 4 Постановления ПВС N 1 то последовательно прийти к выводу, высший орган правосудия нашего государства под уголовным судопроизводством понимает все решения и действия должностных лиц в связи с их полномочиями по осуществлению уголовного преследования. Мы же полагаем, что столь широкое толкование устоявшегося в юридической литературе понятия не оправдано (если не сказать недопустимо) и вносит путаницу во многие другие употребленные процессуалистами выражения. Если к уголовному судопроизводству относить и (пусть и частично) "решения и действия должностных лиц, органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность", то участниками уголовного судопроизводства становятся участник оперативно-розыскных мероприятий. Тем самым стирается грань между уголовным процессом и оперативно-розыскной деятельностью, между уголовно-процессуальным доказыванием и оперативно-розыскным познанием со всеми вытекающими из данного обстоятельства следствиями.