23.3. Соучредители внедренческого общества

В Федеральном законе N 217-ФЗ определено, что, помимо вузов и НИИ, у инновационных ООО и АО могут быть иные соучредители. Законодатель именует их "другие лица". Обратите внимание: их статус, организационно-правовая форма, форма собственности и государство, резидентом которого они являются, законом не определены. Зато установлены условия соучредительства:

1. Бюджетный учредитель - НИИ или вуз должен иметь долю в уставном капитале АО - более 25%, ООО - более чем одну треть.

2. Доля (акции) других лиц в уставном капитале нового АО или ООО должна быть оплачена денежными средствами не менее чем наполовину.

3. Оставшаяся часть доли (акций) других лиц может быть оплачена исключительными правами на РИД, правом использования РИД. Если для практического применения (внедрения) указанных РИД необходимы материалы, оборудование или иное имущество, то такое имущество другие лица тоже могут вносить в оплату своей доли.

Заметим, что, определяя особый порядок денежной оценки права по лицензионному договору, вносимого в уставный капитал внедренческого общества, законодатель не уточняет, на каких именно учредителей (соучредителей) этот порядок распространяется.

23.4. Льготы для внедренческих обществ

Поправками к Закону N 209-ФЗ исключены ограничения на причисление созданных бюджетниками обществ к субъектам малого и среднего предпринимательства в части требований к доле участия, принадлежащей одному или нескольким юридическим лицам-учредителям. К таким вновь созданным обществам не применяется условие о том, что доля участия в уставном капитале "малыша" учредителей - юридических лиц, не являющихся "малышами" и "середняками", ограничивается 25%. Данная поправка связана с тем, что НИИ и вузы малыми предприятиями быть не могут, да еще по Федеральному закону N 217-ФЗ их доля в уставном капитале должна составлять больше 25%.

Поскольку отмена указанного ограничения относится к самим учрежденным бюджетниками обществам, то получается, что размер доли других учредителей - юридических лиц (например, коммерческих организаций) такого общества тоже не влияет на его право относиться к малому или среднему бизнесу.

Других ограничений для "малышей", установленных Законом N 209-ФЗ, поправки не коснулись.

Неналоговым законодательством малые предприятия, определенные Законом N 209-ФЗ, наделены рядом таких преимуществ, как мораторий на плановые проверки, льготный режим приватизации госнедвижимости и тому подобное. А вот налоговых привилегий Федеральный закон N 217-ФЗ, к сожалению, не содержит.

Еще в Письме от 19.08.2008 N 03-11-04/3/391 Минфин подчеркивал, что отнесение организаций к малым предприятиям в соответствии с Законом N 209-ФЗ само по себе не является основанием для предоставления им права на применение УСНО. А установленная Федеральным законом N 217-ФЗ доля учредителей-бюджетников составляет более 25%, что превышает лимит доли участия других организаций в обществе, дающий право на применение УСНО. Такой лимит установлен пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ и составляет не более 25%.

23.5. Рекомендации по применению

Федерального закона N 217-ФЗ

Минобрнауки выпустило Письма от 07.08.2009 N N ВМ-788/04 и ВМ-790/04. Они адресованы федеральным органам исполнительной власти и государственным академиям наук. Письма содержат в качестве приложения Рекомендации по созданию бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности (далее - Рекомендации).

Следует иметь в виду, что указанные Письма и Рекомендации не являются нормативно-правовыми актами, то есть они не обязательны к применению. Эти документы призваны помочь НИИ и вузам федерального подчинения организовать подготовительную работу по применению Федерального закона N 217-ФЗ. Более того, министерство строит планы по разработке в ближайшем будущем более подробного пакета методических материалов на эту тему.

Минобрнауки предлагает включить в генеральные разрешения главных распорядителей средств федерального бюджета на осуществление приносящей доход деятельности подведомственными им бюджетными учреждениями науки и высшего образования дополнительные источники формирования средств от указанной деятельности:

- доход от распоряжения долями (акциями) в уставных капиталах созданных ими хозяйственных обществ;

- часть прибыли этих обществ (дивиденды), полученной НИИ и вузами.

В качестве основания изменений, вносимых в генеральные разрешения главных распорядителей, чиновники предлагают указать Федеральный закон N 217-ФЗ.

Среди обязательных условий предоставления НИИ и вузам права на создание коммерческих фирм чиновники подчеркивают внесение в их уставный капитал прав на использование РИД (заключение лицензионного договора), а также деятельность этих фирм по практическому применению (внедрению) указанных РИД.

Минобрнауки отметило, что заключение лицензионного договора между научным или образовательным учреждением и внедренческим обществом осуществляется после внесения записи о государственной регистрации этого общества в ЕГРЮЛ. Также подчеркнут закрытый характер перечня РИД, право использования которых может вноситься бюджетниками в уставный капитал внедренческих обществ.

Кроме того, Минобрнауки дает следующие рекомендации НИИ и вузам:

1. Привести в соответствие с Инструкцией N 148н бюджетный учет РИД, права на которые принадлежат научному или образовательному учреждению. При постановке РИД на бюджетный учет должна быть определена стоимость соответствующего РИД на основании затрат на его создание (приобретение).

Комментарий.

Похоже на то, что чиновники рекомендуют бюджетникам, у которых не значится в бюджетном учете нематериальный актив (РИД), право пользования которым нужно внести в уставный капитал внедренческих обществ, провести инвентаризацию.

Одновременно при оприходовании таких излишков бюджетникам придется решать следующие вопросы. Для сопоставления рыночной стоимости РИД с нижней планкой стоимости - затратами на их создание - эту информацию придется восстанавливать. Как известно при выявлении излишков нематериальных активов потребуется уплатить налог на прибыль (Письмо Минфина России от 15.06.2007 N 03-03-05/161). Кроме того, НИИ и вузам придется разбираться с наличием у них самих юридических прав на РИД (и с объемом этих прав), которые они планируют использовать при учреждении коммерческих обществ.

Напомним, что до 12 мая 2009 г. действовало Положение о закреплении и передаче хозяйствующим субъектам прав на результаты научно-технической деятельности, полученные за счет средств федерального бюджета, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 17.11.2005 N 685. А 12 мая 2009 г. вступило в силу Постановление Правительства РФ от 22.04.2009 N 342. В обоих Постановлениях определены условия закрепления исключительных прав на РИД за Российской Федерацией и (или) за исполнителем разработки. Такие условия должны быть указаны в госконтрактах.

2. Провести оценку права использования РИД, которое будет являться вкладом в уставный капитал внедренческого общества, а также оценку иного имущества, вносимого в его уставный капитал. Такая оценка не может быть ниже расходов, понесенных учреждением при приобретении, создании РИД и обеспечении условий для их использования в запланированных целях. При этом необходимо учитывать, что в случае если НИИ или вуз планирует оценить стоимость права использования РИД на сумму более 500 000 руб., должен быть привлечен независимый оценщик.

Комментарий.

Правила отражения в бюджетном учете права использования РИД, которое планируется вносить в уставный капитал внедренческой фирмы, то есть собственно такого взноса, Инструкцией N 148н прямо не установлены. К тому же, по мнению некоторых специалистов-оценщиков, применять затратный метод при оценке стоимости права использования РИД недопустимо. Ведь право использования РИД (если лицензия неисключительная) может предоставляться неограниченному кругу лиц.

В п. 17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 разъяснено, что вкладом в имущество хозяйственного общества не может быть сам объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ) или ноу-хау. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

Кроме того, ранее Минфин выражал мнение, что в качестве вклада в простое товарищество можно внести только то, что принадлежит участнику на праве собственности, отражено по его балансу и имеет стоимостную оценку, то есть денежные средства, имущество, нематериальные активы (Письмо от 02.02.2000 N 04-02-05/7). Поменяет ли главное финансовое ведомство свою точку зрения, если речь пойдет о вкладах участников в уставный капитал внедренческих обществ?

3. Определить, будет научное или образовательное учреждение являться единственным учредителем хозяйственного общества либо будут привлечены соучредители.

Комментарий.

Установленные законодательством минимальные размеры уставного капитала составляют:

- для ООО - 10 000 руб. (ст. 14 Закона об ООО);

- для ЗАО - 10 000 руб., а для ОАО - 100 000 руб. (ст. 26 Закона об АО).

Однако минимальный размер уставного капитала в некоторых случаях создает для общества проблемы при намерении взять крупный кредит, заключить крупную сделку.

4. Принять решение о создании хозяйственного общества или провести собрание учредителей, на котором будет принято решение о создании хозяйственного общества. В Рекомендациях перечислены вопросы, которые следует отразить в этом решении.

5. Подать в территориальный орган ФНС по месту нахождения создаваемого хозяйственного общества документы на государственную регистрацию.

6. Уведомить Минобрнауки о создании хозяйственного общества в течение семи дней с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации хозяйственного общества. Это требование Федерального закона N 217-ФЗ.

7. Рекомендуется уведомить федеральный орган исполнительной власти или государственную академию наук по подведомственности. Такого требования Федеральный закон N 217-ФЗ не содержит, но не исключено, что чиновники будут на нем настаивать.

8. Заключить лицензионный договор с созданным хозяйственным обществом и зарегистрировать этот договор в Роспатенте в том случае, если сам РИД, право использования которого передается в уставный капитал этого общества, подлежит государственной регистрации.

Со всеми вопросами, возникающими в процессе применения Федерального закона N 217-ФЗ, следует обращаться в Минобрнауки.