3. Стороны в договоре

Индивидуализирующие признаки бытового подряда отчасти связа­ны с его субъектным составом. Так, исполнителем (подрядчиком) в рас­сматриваемом договоре, как указано в Законе, выступает организация - независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивиду­альный предприниматель, выполняющий работы и оказывающий услуги по возмездному договору^{XCIII XCIV}. К этому следует добавить прямо предусмот­ренное в легальном определении договора указание на то, что речь идет именно о коммерческой организации. Раскрывает Закон и понятие «по­требитель», тем самым «заказчик», путем указания на то, что речь идет о гражданине, который имеет намерение заказать либо заказывает рабо­ту исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. По указанной причине не может считаться бытовым подрядом, например, договор между гражданами, из которых один выполняет работу за возна­граждение, не будучи предпринимателем. Но также, например, договор на строительство жилого дома, заключенный в качестве заказчика фир­мой со специальной целью - продать гражданам квартиры в этом доме, не является договором бытового подряда и на него не распространяется ус­тановленный для последнего специальный правовой режим. Равным об­разом не относится к бытовому подряду договор, в котором заказчиком выступает гражданин - предприниматель, заключивший договор по по­воду строительства дома, предназначенного для использования его в сво­их предпринимательских целях, например в качестве мастерской.

В случаях, когда хотя бы одна из сторон не отвечает указанным за­конодателем для него признакам, к заключенному подрядному договору применяются правила § 1 гл. 37 («Общие положения о подряде»), а если договор имеет в виду отношения по строительству либо по выполнению проектных и изыскательских работ, то соответственно статьи, посвя­щенные одноименным параграфам главы «Подряд».

4. Порядок заключения договора

Признание рассматриваемого договора публичным (п. 2 ст. 730 ГК) означает необходимость руководствоваться при его заключении прежде всего общими, относящимися к публичному договору положениями, закрепленными в ст. 426 ГК. Речь идет прежде всего о запрещении в виде общего правила для коммерческой организации оказывать пред­почтение одним потребителям перед другими и соответственно о необ­ходимости установления в договоре условий, включая условия о цене работ, одинаковых для всех потребителей, кроме тех из них, кто пользу­ется предусмотренными законом и иными правовыми актами льготами.

На договор бытового подряда распространяется правило о недопус­тимости отказа коммерческой организации от заключения договора при наличии возможности его исполнения под страхом наступления послед­ствий, указанных в ст. 445 ГК, в том числе обязанности возместить при­чиненные таким образом убытки. Действие соответствующего правила применительно к договору бытового подряда имеет особое проявление.

Основополагающие на этот счет нормы содержатся в ст. 732 ГК. Прежде всего в ней закреплена общая обязанность подрядчика до за­ключения договора предоставить заказчику информацию, необходимую и достоверную, о предлагаемой работе, ее видах и особенностях, цене и форме оплаты (а если это соответствует характеру работы, также и о лице, которое непосредственно будет исполнять соответствующие обя­занности) и другие сведения, которые заказчик вправе истребовать, если только это относится к самой работе и заключаемому на этот счет дого­вору (п. 1 ст. 732 ГК).

Та же ст. 732 ГК предоставляет заказчику право на случай, когда он вследствие получения от подрядчика неполной или недостоверной информации заключит договор на выполнение работы, не обладающий теми свойствами, которые он имел в виду, заключая договор, потребо­вать по этим основаниям расторжение договора. При этом заказчик мо­жет тогда не только не оплачивать подрядчику выполненную работу, но и потребовать возмещение причиненных убытков.

В декабре 1999 г. ст. 732 ГК была дополнена двумя новеллами, на­правленными на усиление защиты интересов заказчика. Прежде всего имеется в виду наделение его правом на случай непредоставления воз­можности незамедлительно получить указанную в этой статье инфор­мацию в месте заключения договора, требовать от подрядчика возме­щения убытков, причиненных его необоснованным уклонением от за­ключения договора. Кроме того, возлагается теперь на подрядчика, не представившего информацию, о которой идет речь, ответственность и за такие недостатки в работе, которые возникли после ее передачи заказ­чику. Имеется в виду возмещение убытков, находящихся в причинной связи с отсутствием у заказчика соответствующей информации.

Правилами бытового обслуживания установлено, что заключенный договор должен быть письменным. При этом он может оформляться в виде квитанции или иного документа. Если же имеется в виду, что ра­боты будут выполнены в присутствии потребителя, допускается оформ­ление договора путем выдачи чека (кассового чека), подтверждающего одновременно с оплатой и самое наличие между сторонами договора, во исполнение которого произведены расчеты. Во всех случаях утраты документа, которым был оформлен договор, потребителю по его требо­ванию выдается дубликат.

Письменная форма не является условием действительности договора бытового подряда. Поэтому, если такой договор был заключен устно, стороны могут воспользоваться предоставленным им п. 1 ст. 162 ГК пра­вом на случай спора приводить в подтверждение самой сделки и ее ус­ловий любые доказательства, исключая свидетельские показания.

Для договора бытового подряда характерно широкое использова­ние разработанных подрядчиком (значительно реже - заказчиком) фор­муляров, а равно и иных стандартных форм, содержащих условия дого­вора. И если оказывается, что сделанное таким образом предложение (оферта) может быть принято другой стороной лишь путем присоедине­ния к нему, такой договор подчиняется специальному правовому режи­му, закрепленному в ст. 428 ГК («Договор присоединения»). Недостатки «договора присоединения», породившие необходимость в указанной статье, выражаются в том, что даже тогда, когда договор, о котором идет речь, не противоречит закону или иным правовым актам, но спосо­бен лишить сторону прав, обычно предоставляемых ей по договорам соответствующего вида, либо исключает или по крайней мере ограни­чивает ответственность другой стороны, представившей формуляр (иную стандартную форму), либо содержит иные явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она при иных услови­ях, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы, если бы ей была предоставлена возможность участвовать в определении содержания договора, защищаются интересы присоединившейся сторо­ны. Это выражается в признании за ней права требовать либо расторже­ния, либо изменения заключенного таким образом договора.

Режим, сходный с тем, который установлен для договоров присое­динения, распространяется на заказчика даже и тогда, когда бытовой подряд указанными в ст. 428 ГК признаками договора, заключенного путем присоединения, не обладает. Речь идет об одной из гарантий прав заказчика при бытовом подряде, которая выражается в том, что подряд­чик не вправе навязывать ему включение в договор условий, преду­сматривающих проведение дополнительных работ и (или) оказание до­полнительных услуг. При этом за заказчиком признается право отка­заться от оплаты таких работ (услуг), которые не были предусмотрены договором (п. 1 ст. 731 ГК). Реальность подобной гарантии обеспечива­ется, в частности, тем, что если оплата уже состоялась, заказчик вправе потребовать возврата соответствующей суммы (п. 3 ст. 16 Закона). По­скольку в указанных статьях не предусмотрено иное, остается признать, что заказчик сохраняет за собой соответствующее право даже тогда, когда подрядчик сможет доказать полезность, а при определенных ус­ловиях и необходимость подобных работ.

В соответствии с Правилами (п. 4) в договоре фиксируются такие условия, как наименование (фирменное наименование) сторон, место нахождения подрядчика, виды работы, ее цена, а также указание сторо­ны, которая должна предоставить результат работы, порядок оплаты (полностью или частично), гарантийные сроки и др.

Нет оснований считать все перечисленные условия существенны­ми. К числу последних во всяком случае относятся прежде всего непре­менное условие любого договора - его предмет (п. 1 ст. 432 ГК). Вместе с тем одна из особенностей договора бытового подряда, отражающая определенным образом интерес заказчика (потребителя), состоит в том, что условие о качестве, обычно рассматриваемое как составная часть конкретизации предмета договора (тем самым как существенное усло­вие договора), в данном случае таковым не является. Подтверждением этому может служить то, что Правила (п. 8) предусматривают, на слу­чай отсутствия в договоре условия о качестве, обязанность подрядчика все же выполнить работу, пригодную для целей, для которых результат работы обычно используется. Если же подрядчик ознакомлен с целями, которые в данном случае имел в виду его контрагент - заказчик, выпол­ненная работа должна быть пригодной для использования в соответствии с этими целями. Таким образом, отсутствие согласованного сторонами условия о качестве не лишает договор правовой силы.

Иное значение придается условию о цене. В договоре бытового под­ряда, в отличие от многих других договоров^XCV, за этим условием признается

значение существенного, т.е. такого, по которому достижение согласия сторон является непременным. При этом, если цена устанавливается или регулируется компетентным органом, договор не должен ее превысить. В зависимости от обстоятельств интересы той или другой стороны защи­щаются тем, что условие договора о цене, которым нарушено указанное требование, признается ничтожным, а вместо него соответствующее усло­вие будет действовать в редакции, которая воспроизводит утвержденную цену. Условие о цене и в этом договоре подряда может выражать смета. По требованию заказчика подрядчик обязан ее составить, с тем, однако, что она приобретает обязательную силу только с момента согласования ее с заказчиком. Как это предусмотрено и в общих положениях о подряде, Правила различают твердую и приблизительную смету. Содержащиеся на этот счет в Законе и Правилах положения в основном совпадают с теми, которые предусмотрены в § 1 гл. 37 ГК (имеется в виду ст. 709 ГК).

Существует и более общее правило. Статья 16 Закона предусмат­ривает, что условия договора, которыми ущемляются права потребителя по сравнению с Правилами, установленными законами и иными право­выми актами в области защиты прав потребителей, признаются ничтож­ными. И если соответствующие условия будут все же исполнены, по­требитель вправе потребовать возмещения в полном объеме возникших у него убытков (п. 1 ст. 16 Закона).