Глава 2

ДОГОВОР БЫТОВОГО ПОДРЯДА

1. Понятие договора бытового подряда

В п. 1 ст. 730 ГК, с которого начинается одноименный параграф (§ 2) гл. 37, содержится определение договора бытового подряда. По этому договору подрядчик, который осуществляет соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удов­летворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказ­чик обязуется принять и оплатить работу.

Приведенное легальное определение охватывает исключительно видовые особенности указанного договора подряда. Это сделано с учетом распространения на него основополагающих признаков подря­да как такового. С отмеченным связано прежде всего то, что хотя в ст. 730 ГК и используется термин «работа», все же главная особен­ность подряда - его предмет составляет не работа как таковая, а рабо­та и ее результат - присуща и данному договору. В подтверждение можно сослаться, в частности, на то, что завершение договора связы­вается именно с передачей «результата работы». Прямое указание на этот счет содержится, в частности, в ст. 737 и 738 ГК. Имея в виду до­говор бытового подряда, первая из этих статей возлагает на подрядчи­ка ответственность за недостатки «результата работы», а вторая по­священа ответственности заказчика, не явившегося опять-таки «за ре­зультатом работы».

При сопоставлении с родовым понятием подряда легального опре­деления бытового подряда можно выделить такие особенности послед­него. Во-первых, особый субъектный состав: одной стороной в нем и не­пременно подрядчиком должен выступать предприниматель а другой - непременно заказчик-гражданин. Следовательно, не может выступать в роли подрядчика тот, кто не является предпринимателем в частности обычный гражданин или обычное юридическое лицо. К тому же необ­ходимо, чтобы заключенный предпринимателем конкретный договор бытового подряда укладывался в рамки того вида предпринимательской деятельности, которую осуществляет подрядчик. Во-вторых, договор столь же непременно должен быть направлен на удовлетворение строго обозначенных потребностей заказчика^LXXXI. Соответственно одни и те же ра­боты (например, пошив специальной формы) будут признаваться обыч­ным подрядом, если в роли заказчика выступает воинская часть, и дого­вором бытового подряда, если в той же роли выступает от собственного имени сам военнослужащий.

Один из важнейших элементов режима, созданного в рамках ГК, выражается в том, что указанный договор отнесен п. 2 ст. 730 к числу публичных. А это означает, что на него - единственного из всех разно­видностей подрядных договоров - распространяется в общем виде спе­циальный режим, который закреплен в ст. 426 ГК. Приведенная отсылка относится не только к установленным указанной статьей особенностям порядка заключения содержания договора, но и к самим рамкам ее дейст­вия (п. 2 ст. 730 ГК). Имеется в виду, что эта статья вслед за ст. 426 ГК применяется к договору бытового подряда только при условии, если подрядчиком в нем является коммерческая организация, заказчиком - гражданин, а самый договор соответствует той деятельности, которую соответствующая организация должна осуществлять в отношении каж­дого, кто к ней обращается. Следовательно, отсылка в ст. 730 к ст. 426 ГК должна применяться ограничительно. Это означает возможность заклю­чения договора бытового подряда, который не соответствует требовани­ям ст. 426 ГК и на который по этой причине специальный режим, закре­пленный в этой статье, не распространяется.

Ряд принципиальных разъяснений, связанных с рассмотрением дел, возникших по поводу положений ГК о публичном договоре, а зна­чит, и о публичном договоре бытового подряда, содержится в постанов­лении № 6/8 Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. «При разрешении споров, - подчеркнуто в нем, - по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора (ст. 426) необходимо учитывать, что бремя дока­зывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выпол­нить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на ком­мерческую организацию.

Разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это коммерческой организации»¹.

Выделение каждого из параграфов гл. 37, следующих за первым («Общие положения о подряде»), преследует свою определенную цель. Для параграфа, посвященного бытовому подряду, ею служит создание специального режима, обеспечивающего максимальную защиту интере­сов заказчика, в роли которого выступает потребитель. Признание ис­ключительного значения указанной проблемы можно усмотреть, в част­ности, в принятой Генеральной Ассамблеей ООН 9 апреля 1985 г. резо­люции, которая представляет собой «Руководящие принципы в защиту интересов потребителей»^{LXXXII LXXXIII}.

Стремление законодателя защитить интересы заказчика как более слабой стороны в договоре находит выражение едва ли не в каждой ста­тье, включенной в § 2 гл. 37 ГК. И для того, чтобы сделать такую защи­ту наиболее эффективной, соответствующие нормы этого параграфа но­сят, за редким исключением, императивный характер.

2. Источники правового регулирования договора

Подобно всем другим разновидностям подряда правовое регулиро­вание договора бытового подряда также выделено в отдельный пара­граф гл. 37 ГК. Вместе с тем ГК специально предусматривает распро­странение на отношения по бытовому подряду в определенных преде­лах положений, содержащихся в § 3 гл. 37 ГК («Строительный под­ряд»). Речь идет о п. 3 ст. 740 ГК. В нем предусмотрено, что в случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика), к такому договору применяются положения § 2 о правах заказчика по договору бытового подряда. Следовательно, указанная статья отличается тем, что, во-первых, имеет в виду не все положения § 2, а только те, которые определяют права заказчика, и, во-вторых, по­ложения § 2 полностью вытесняют в соответствующей части положе­ния, которые содержатся в § 3 все той же гл. 37 ГК. Таким образом, на­пример, в случаях, когда гражданин в качестве заказчика заключает до­говор на строительство предназначенного для его же проживания дома или дачи, к такому договору, наряду с нормами § 3 гл. 37 ГК, будет применяться ст. 731 ГК, которая с помощью особых гарантий прав за­казчика способна обеспечивать в большей мере интересы последнего.

Пункт 3 ст. 740 ГК представляет собой императивную норму. А это означает, что в указанных в нем пределах должны безусловно, т.е. неза­висимо от указания иного в договоре, действовать правила § 2 гл. 37 ГК. Отмеченный характер соответствующей нормы выражает стремление законодателя таким путем сохранить особый, благоприятный для заказ­чика режим, какую бы по своему характеру модель подрядного догово­ра ни выбрали стороны.

Несомненно были все основания для включения подобной нормы и в § 4 гл. 37 ГК («Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ»). Имеются в виду случаи, при которых в роли заказчика проект­ных и изыскательских работ также выступает гражданин. В связи с тем что такой нормы в § 4 все же не оказалось, остается использовать в со­ответствующих случаях положения § 4 гл. 37 лишь в порядке аналогии (ст. 6 ГК). Отсутствие указанной нормы в § 4 смягчается существовани­ем за пределами ГК правил о защите прав потребителя, которые распро­страняются в полной мере на охваченные § 4 договоры, если они соот­ветствуют признакам публичного договора.

Отсутствует отсылка к статьям § 2 и в § 5 гл. 37 ГК («Подрядные работы для государственных нужд»). Однако она не нужна, поскольку коллизия, о которой идет речь, в данном случае возникнуть вообще не может. Имеется в виду, что выделение того и другого параграфа (§ 2 и § 5) производится по одним и тем же признакам - субъектному составу и направленности. Соответственно в одном случае в договоре на сторо­не заказчика выступает непременно гражданин, заключающий договор для удовлетворения личных потребностей, а во втором - наделенный соответствующими полномочиями государственный орган, заключив­ший договор (государственный контракт) для удовлетворения потреб­ностей Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.

Гражданский кодекс (п. 3 ст. 730) предусматривает, что «к отно­шениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними». Приведенная норма имеет, по крайней мере, троякое значение. Во-первых, ею подтвержда­ется возможность издания направленных на защиту участвовавших в договоре бытового подряда потребителей не только законов, но и под­законных правовых актов. Во-вторых, она определяет пути разрешения возможных коллизий между ГК, с одной стороны, а также законами, посвященными договору бытового подряда, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ - с другой: эти последние дейст­вуют только тогда, когда иное не предусмотрено в Кодексе. В-третьих, соответствующая норма устанавливает как вертикальную, так и гори­зонтальную иерархию актов. Имеется в виду, что любые акты, в том числе и принятые на уровне закона, не должны противоречить законам, которые посвящены защите прав потребителей и таким образом выпол­няют роль специальных по отношению ко всем другим - общим.

С учетом стремления законодателя к защите слабой стороны - потреби­теля постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» специально подчеркнуто: «Необходимо иметь в виду, что условия догово­ра, ущемляющие права потребителей по сравнению с правилами, установ­ленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Если в результате применения таких условий договора у потреби­теля возникли убытки, они подлежат возмещению изготовителем в пол­ном объеме»¹.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 2 от 17 января 1997 г., внесшее изменения в постановление Пленума № 7, указало на то, что при рассмотрении требований потребителей, вытекающих из договора бытового подряда, необходимо руководствоваться, исходя из п. 3 ст. 730 ГК, помимо статей о бытовом подряде, общими положе­ниями ГК о договоре подряда, если иное не предусмотрено § 2 гл. 37^{LXXXIV LXXXV}. В связи с этим возникает вопрос о соотношении законов и других пра­вовых актов о защите прав потребителей с «Общими положениями о подряде» (§ 1 гл. 37 ГК). Есть основание полагать, что соответствующие правовые акты, к которым отсылает ст. 730 ГК, составляют часть особо­го режима, предусмотренного для договора бытового подряда. Это означа­ет, что нормы, содержащиеся в этих актах, являются по отношению к «Об­щим положениям о подряде» такими же специальными, как и статьи ГК, которые включены в параграф «Бытовой подряд». В противном случае, помимо прочего, оказалась бы нарушенной цельность правового режима, введенного для договоров бытового подряда одноименным параграфом ГК, с одной стороны, и в такой же мере изданными в этой области актами, пе­речисленными в п. 3 ст. 730 ГК, - с другой. С учетом изложенного горизон­тальная иерархия соответствующих норм принимает такой вид: статьи, включенные в параграф ГК, посвященный бытовому подряду, - законы о защите прав потребителей - иные правовые акты, принятые в соответст­вии с указанными законами, - статьи параграфа, посвященного общим по­ложениям о подряде, - статьи ГК, которые составляют «Общие положения об обязательствах», - статьи раздела ГК «Общие положения».

Некоторые общие положения о договоре подряда воспроизводятся в параграфе, посвященном бытовому подряду, но с определенными отли­чиями, которые отражают особенности последнего договора. Прежде все­го это относится к необходимости усиленной защиты интересов потреби­телей. Так, например, и в § 1, и в § 2 гл. 37 ГК «Подряд» включены нор­мы, которые предусматривают право заказчика на отказ от договора. Од­нако в то время, как общая норма о подряде признает за заказчиком соот­ветствующее право, если иное не предусмотрено договором (ст. 717 ГК), в отношении бытового подряда действует прямо противоположное пра­вило: условия этого последнего договора, лишающие заказчика воз­можности отказаться от исполнения своих обязанностей, признаются ничтожными (п. 2 ст. 731 ГК). Или другой пример. Общие нормы о под­ряде, посвященные информации, закрепляют обязанность ее передачи подрядчиком в рамках исполнения договора (ст. 726 ГК), в то время как в бытовом подряде информация, при этом в указанном в самом ГК объе­ме (имеются в виду характер работы, ее виды и особенности, цена и фор­ма оплаты, а также иные сведения, истребуемые заказчиком), должна предоставляться до заключения договора. Это сделано явно с той целью, чтобы, решая для себя вопрос, стоит ли заключить договор с определен­ным подрядчиком на определяемых им условиях, потребитель знал, чего он вправе ожидать от возможного контрагента (ст. 732 ГК). Если такого рода информация окажется неполной или недостоверной и по этой при­чине был заключен договор бытового подряда, не соответствующий ин­тересам заказчика, он вправе требовать его расторжения, притом без оп­латы выполненной работы, а также требовать возмещения убытков, если окажется, что вследствие полученной от подрядчика информации заказ­чик заключил договор на выполнение такой работы, которая не обладает имевшимися свойствами.

Статья 9 Федерального закона «О введении в действие части вто­рой Гражданского кодекса Российской Федерации» установила, что в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение заказать то­вары (работы, услуги) для личных бытовых нужд гражданин, он пользу­ется правами стороны в обязательстве в соответствии с этим Кодексом, а также правами, предоставленными потребителю Законом Российской Федерации «О защите прав потребителей» и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами.

В составе актов, которые имеет в виду п. 2 ст. 730 ГК, особое место занимает ФЗ РФ «О защите прав потребителей», принятый 7 января 1992 г. и вступивший в действие 7 апреля 1992 г.¹ (в этом параграфе книги далее - Закон). С тех пор в него трижды вносились значительные изменения, и прежде всего в связи с принятием второй части ГК^{LXXXVI LXXXVII}. Ука­занный Закон посвятил бытовому подряду одну из своих глав. Имеется в виду гл. III «Защита прав потребителей при выполнении работ (ус­луг)». Кроме того, к договорам бытового подряда применяются также его гл. I («Общие положения») и гл. IV («Государственные и общест­венные права потребителей»).

О значении, придаваемом указанному акту, можно судить уже по тому, что ст. 9 ФЗ от 26 января 1996 г. «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» особо выделила ФЗ «О защите прав потребителей», указав, что в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является использующий, приобретающий, зака­зывающий либо имеющий намерение заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд гражданин, он пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом Российской Фе­дерации, а также правами, предоставленными потребителю этим зако­ном (далее - Закон) и изданными в соответствии с ним иными правовы­ми актами.

В Законе (ст. 1) предусмотрено, что отношения в области защиты прав потребителей регулируются ГК, самим Законом и принимаемыми в соответствии с ним иными федеральными законами и правовыми актами Российской Федерации. Нетрудно заметить, что приведенное указание существенно отличается от содержания п. 3 ст. 730 ГК, равно как и п. 3 ст. 492 ГК, которые называют в числе источников регулирования рознич­ной торговли те же законы и иные правовые акты о защите прав потреби­телей. Речь идет о том, что в приведенной ст. 1 Закона оказалась опущен­ной ссылка на абсолютный (т.е. по отношению ко всем без исключения федеральным законам, охраняющим потребителей) приоритет ГК.

Именно в связи с этим несовпадением в редакции ст. 703 ГК и Зако­на в литературе отмечалось, что «не все нормы Закона применяются только субсидиарно, некоторые из них как специальные имеют приоритет над ГК. В частности, это имеет место в случае, когда допускается уста­новление иных по сравнению с ним правил законом или иными правовы­ми актами»^LXXXVIII. В качестве примера приведен ряд статей из глав ГК о купле- продаже и о подряде, в которых такая возможность прямо оговаривается. Указанная позиция представляется спорной. Расхождения с авторами приведенного положения касаются двух вопросов. Первый связан с тем, что, как полагаем, никаких других ситуаций для применения отличных от ГК норм Закона, кроме тех, когда соответствующая возможность прямо предусмотрена ГК, в силу п. 2 ст. 3 и п. 2 ст. 730 Кодекса существовать не может¹. Поэтому отсутствие такого рода примеров у авторов не является случайным. Второй, который вытекает из первого, - применение отлич­ной от ГК нормы Закона в силу прямого указания в Кодексе не противо­речит, а, напротив, подтверждает приоритет этого последнего, с одной стороны, и субсидиарность закона как такового - с другой.

В связи с возможным расхождением отдельных положений, при­нимаемых различными законами по вопросам бытового подряда, с соот­ветствующими нормами ГК на практике возникает вопрос о путях уре­гулирования подобных коллизий.

В подтверждение практической значимости решения этого вопроса можно сослаться на прежнюю редакцию одного из пунктов Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г.^{LXXXIX XC} Речь в нем шла о спорах, при разрешении которых суды могут столкнуться с расхождением в реше­нии вопроса о цене предоставленного заказчиком материала между ст. 734 ГК, с одной стороны, и ст. 35 Закона - с другой. Имеется в виду, что, в то время как Кодекс предусматривает необходимость в подобных случаях указания цены в договоре, Закон допускал в подобных случаях ее определение самим потребителем (заказчиком). По этому поводу Пленум указал на то, что «суд не вправе применять абзац 2 ст. 35 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей», поскольку в си­лу п. 2 ст. 3 ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других федеральных законах, должны соответствовать ГК РФ»^XCI.

Приоритет, о котором идет речь, распространяется на все без ис­ключения положения, помещенные в § 2 гл. 32 ГК. В этой связи следует уточнить состав охватываемых этим параграфом положений. Имеется в виду, что, помимо норм, которые непосредственно включены в него и призваны непосредственно регулировать соответствующие отношения, сюда должны быть отнесены также те, которые находятся за пределами § 2 гл. 37 ГК и вместе с тем служат адресатом его отсылочных норм. Речь идет, таким образом, о ст. 426 («Публичный договор»), п. 4 ст. 445 («Заключение договора в обязательном порядке»), ст. 327 («Исполнения обязательства внесением долга в депозит»), а также ст. 503-505 ГК (по­следние находятся в параграфе, посвященном розничной купле- продаже). Отсылки к указанным статьям содержатся в п. 2 ст. 730, п. 2 ст. 732, ст. 738, а также ст. 739 ГК.

Указанные обстоятельства не исключают необходимости ограни­чительного толкования понятия «Кодекс» в его п. 3 ст. 730. Соответст­вующая норма, подобно всем остальным статьям того же параграфа, а равно указанные в ней правовые акты о защите прав потребителей относятся к числу специальных. По этой причине следует, очевидно, понимать под «не урегулированными Кодексом» только те отношения бытового подряда, которые не охвачены нормами одноименного пара­графа ГК. Регулирование тех или иных отношений за его пределами общими положениями о подряде, как равно и статьями положений, вхо­дящих в состав общей части обязательного права, парализовать дейст­вие законов об охране прав потребителей не должно. В противном слу­чае соответствующие акты утратят свое значение в качестве источника создания специального режима для бытового обслуживания.

Особо отмечено в ст. 1 Закона, что правила бытового и других ви­дов обслуживания потребителей (правила выполнения отдельных видов работ) утверждаются Правительством РФ (ст. 38). Данный Закон исхо­дит из того, что только Правительство РФ вправе утверждать нормы о защите прав потребителей. Соответственно оно не может поручать фе­деральным органам исполнительной власти принимать такие акты (п. 2 ст. 1 Закона)^XCII. Приведенное положение является одной из предусмот­ренных Законом гарантий прав и интересов потребителей.

Среди подзаконных актов о бытовом подряде следует особо выде­лить Правила бытового обслуживания населения в Российской Федера­ции (в дальнейшем - Правила), утвержденные Правительством РФ 1 августа 1997 г.¹ Правила распространяются на два различаемых ими договора: бытового подряда и возмездного оказания бытовых услуг. Большая часть норм Правил относится к обоим видам договоров, но есть и такие, которые рассчитаны только на один из них: договор быто­вого подряда (см., например, п. 20-22) или возмездного оказания быто­вых услуг (см., например, п. 17, 21 и др.).