4. Порядок заключения государственного контракта и его содержание

В соответствии со ст. 765 ГК основания заключения государствен­ного контракта на выполнение подрядных работ определяются ст. 527, а порядок его заключения - ст. 528 ГК¹. Так, в частности, это относится к вопросу об условиях, при которых заключение государственного кон­тракта является обязательным для сторон. Помимо случаев, специально указанных в законе, особо выделена обязанность заключения государ­ственного контракта для заказчика с победителем конкурса, т.е. имеют­ся в виду специальные правила, определяющие порядок заключения контракта с организацией и без организации конкурса.

Специальным основанием для заключения государственного кон­тракта в случаях, когда речь идет о подрядных работах для государствен­ных нужд, служит Перечень строек и объектов для федеральных государ­ственных нужд. Формируемый ежегодно Министерством экономического развития и торговли, он подлежит утверждению Правительством РФ.

Бюджетный кодекс РФ (п. 2 ст. 72) содержит общее правило: госу­дарственный и муниципальный контракт заключаются на конкурсной основе. Исключение установлено Кодексом для случаев, когда иное предусмотрено федеральным законом, законами и законодательными актами субъектов Российской Федерации, нормативными актами пред­ставительных органов местного самоуправления.

Имеются в виду прежде всего подрядчики, для которых заключе­ние государственного контракта является обязательным. Речь идет об организациях, которые занимают доминирующее положение на товар­ном рынке, а также о казенных предприятиях. И те и другие вправе от­казаться от заключения государственного контракта только при усло­вии, если его размещение влечет убытки для производства.

Специально предусмотрено, что заказы на вновь начинаемое строи­тельство для федеральных нужд передаются на основе подрядных торгов.

Указом Президента РФ «О первоочередных мерах по предотвра­щению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организа­ции закупок продукции для государственных нужд» установлено, что заказы на закупку товаров, работ и услуг для государственных нужд размещаются на торгах (конкурсах), кроме случаев, когда иное преду­смотрено федеральными законами и указами Президента РФ. В поста­новлении Правительства РФ «О продукции, закупаемой для государст­венных нужд без проведения (торгов) конкурсов»^{CC CCI} содержится исчерпы­вающий перечень случаев, при которых товары, работы и услуги закупа­ются для государственных нужд без проведения торгов (конкурсов). Имеются в виду, в частности, работы по поддержанию производственных мощностей. 6 мая 1999 г. издан ФЗ РФ «О конкурсах на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд».

Для государственных контрактов на выполнение подрядных работ и государственных контрактов на поставку товаров для государственных нужд введены во многом совпадающие режимы. Это обстоятельство пре­допределено самим Кодексом. Имеется в виду, что обе статьи главы, по­священной купле-продаже, как раз и устанавливают: заключение государ­ственного контракта с победителем конкурса является для государствен­ного заказчика (как равно и для заказчика) обязательным (п. 4 ст. 527 ГК). Пунктом 4 ст. 528 ГК для заключения государственного контракта с по­бедителем конкурса установлен 20-дневный срок со дня проведения кон­курса (товаров). При этом уклонение государственного заказчика в по­добном случае порождает у победителя право потребовать в суде понуж­дения заказчика к заключению договора.

Конкурсы на разрешение заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд организуются для оп­ределения того, кто способен наилучшим образом обеспечить условия исполнения государственного контракта. Указанной цели в наибольшей степени соответствует открытость конкурса. По этой причине проведе­ние закрытых конкурсов, предполагающих участие лишь приглашенных лиц, допускается только с согласия уполномоченного федерального ор­гана исполнительной власти. Конкурс может проходить в два этапа. На первом этапе участники подают заявки, содержащие все предлагаемые ими характеристики предстоящих выполнению работ, но без указания цен. И только на втором этапе в заявки вносятся предлагаемые цены.

В случаях, когда заключение государственного контракта не связа­но с торгами (конкурсом), порядок заключения договоров определен п. 1-3 ст. 528 ГК. Это означает, что проект государственного контракта разрабатывает, если иное не предусмотрено соглашением сторон, госу­дарственный заказчик. И тогда сторона, которая получила проект, иг­рающий роль оферты, в установленный срок (30 дней) должна его под­писать, а при несогласии с отдельным условием составить протокол разногласий либо сообщить об отказе от заключения государственного контракта. Другой стороне при получении ею договора с протоколом разногласий предоставляется 30 дней, в течение которых она должна либо принять условия, указанные в протоколе разногласий, либо осуще­ствить меры по согласованию предложений, либо сообщить об откло­нении протокола разногласий. Однако сторона, для которой заключение договора является обязательным, поступить подобным образом не вправе. Она должна при невозможности достичь согласия со второй стороной передать спор на рассмотрение суда, для чего ей предоставля­ется 30 дней. К этому следует добавить и то, что, если сторона, для ко­торой заключение договора обязательно, уклонится от его подписания, вторая сторона вправе потребовать таким же образом, в суде, понужде­ния ее заключить договор.

Специальные правила введены для оборонного заказа. Его разме­щение производится на конкурсной основе. Если же конкурс не состо­ялся, оборонный заказ становится обязательным для принятия органи­зацией-подрядчиком. Предусмотрены определенные ограничения для установления такой обязательности: во-первых, в роли подрядчиков должны выступать государственные унитарные предприятия либо иные организации, которые занимают доминирующее положение на рынке или обладают монополией на производство определенных работ, и, во- вторых, оборонный заказ должен обеспечивать установленный прави­тельством уровень рентабельности производства соответствующих работ.

Действующие в стране положения об организации торгов (кон­курсов) могут быть сопоставлены с разработанным Комиссией ООН (ЮНСИТРАЛ) Модельным законом о закупках товаров, работ и услуг^CCII. Им предусмотрена возможность издания на его основе правительствами (парламентами) стран одноименных национальных законов. Изложен­ные в преамбуле Модельного закона исходные положения включают обеспечение максимальной экономичности и эффективности государст­венных закупок (имеются в виду закупки, связанные с национальной обороной или национальной безопасностью, а также иными, опреде­ленными каждой страной целями), расширение и стимулирование уча­стия в закупках подрядчиков (поставщиков), развитие конкуренции ме­жду ними в отношении закупаемых работ (товаров), обеспечение спра­ведливого и равного отношения ко всем подрядчикам (поставщикам), содействие процедур закупок объективности и беспристрастности. Мо­дельный закон содержит, помимо общих положений, также разделы, посвященные методам осуществления закупок и их условиям, процеду­ре проведения торгов, в том числе альтернативным способам их прове­дения, и др. Указанный Модельный закон имеет в виду распространение его на все виды работ, связанных со строительством, реконструкцией, сносом, ремонтом или обновлением зданий, сооружений или иных объек­тов при условии осуществления их на основе договоров о закупках.

Содержанию государственного контракта посвящен п. 1 ст. 766 ГК. В нем предусмотрена необходимость включения в государственный контракт условий об объеме и стоимости подлежащих выполнению ра­бот, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон. Особые правила действуют на случай, если государственный контракт на размещение заказа на подрядные работы для государственных нужд заключается по результатам конкурса. Тогда в соответствии с п. 2 ст. 766 ГК содержание государственного контракта устанавливается с использованием двух источников. Первый - условия объявленного кон­курса (они должны определяться в соответствии с федеральными и межгосударственными целевыми программами). Второй - объявленные условия конкурса и представленные на конкурс предложения, которые исходят от подрядчика, признанного победителем конкурса.

Перечисленные в п. 1 ст. 766 ГК условия являются по своему пра­вовому значению обязательными и тем самым существенными для го­сударственного контракта.

В силу ст. 72 Бюджетного кодекса РФ в государственный контракт должно быть включено обязательное условие о выплате неустойки на случай нарушения исполнителем договора. Круг условий государствен­ного контракта в ряде случаев расширяется специальными законодатель­ными актами. Так, ФЗ РФ «О поставках продукции для федеральных го­сударственных нужд» выделяет возможность установления в контракте условий контроля со стороны государственного заказчика за ходом работ и оказания консультативной и иной помощи подрядчикам. При этом, однако, как в Законе подчеркнуто, без вмешательства в их оперативно­хозяйственную деятельность.

В Основных положениях о порядке заключения и исполнения го­сударственных контрактов (договоров подряда) на строительство объ­ектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации предметом регламентации является, помимо порядка заключения госу­дарственных контрактов, также непосредственно и содержание кон­тракта. Соответствующие указания относятся к условиям о сроках строительства, его стоимости, а также порядке изменения указанной в договоре стоимости работ, сроков перечисления и др.

В утвержденной постановлением Правительства РФ от 26 июня 1995 г. примерной форме Государственного контракта на выполнение заказа на закупку и поставку продукции для федеральных государст­венных нужд, рассчитанной не только на поставку продукции, но и на выполнение соответствующих работ, предусмотрена необходимость включать в государственный контракт, среди прочего, указание на ра­боты, которые предстоит выполнить, ссылку на прилагаемое к государ­ственному контракту техническое задание (его примерная форма ут­верждена тем же постановлением Правительства), календарный план, включающий содержание, этапы и сроки выполнения работ (имеется в виду, что те из работ, которые не указаны в календарном плане, могут оформляться дополнительным соглашением), порядок сдачи и приемки работ, их стоимость и порядок расчетов, согласованные сторонами разме­ры ответственности за неустранение заказчиком обнаруженных дефектов, несвоевременную приемку работ заказчиком, а также просрочку их опла­ты. Одно из возможных дополнений к контракту представляет собой со­глашение о распределении сэкономленных средств и возникших убытков между контрагентами. Обязательным условием государственного кон­тракта служит выдача аванса, который призван обеспечить своевременное и непрерывное финансирование объекта. Промежуточные расчеты долж­ны производиться на уровне 95% стоимости выполненных работ. При этом, если подрядчик не выполняет по своей вине объемы работ, преду­смотренные графиком их производства, сумма предъявляемого заказчи­ком промежуточного платежа за фактически выполненные работы долж­на быть уменьшена на стоимость невыполненных работ.

Предусмотрен и ряд других специальных правил об ответственно­сти сторон за нарушение государственного контракта. Так, в Основных положениях о порядке заключения и исполнения государственных кон­трактов (договоров) содержится указание на то, что при задержке аван­са, а также оплаты выполненных работ и окончательного расчета с под­рядчиком государственный заказчик возмещает второй стороне причи­ненные убытки, включая затраты, выразившиеся в уплате процентной ставки. Если не будут соблюдены содержащиеся в государственном контракте сроки ввода в действие предприятий, зданий, сооружений, пусковых комплексов и очередей, а равно отдельных объектов, бюд­жетное финансирование и льготное государственное кредитование ра­бот приостанавливаются. К этому следует добавить, что при необеспе- чении установленных государственным контрактом сроков ввода в дей­ствие соответствующих объектов по вине подрядчика с него взыскива­ется штраф в размере одной тысячной части договорной стоимости за каждый день просрочки фактического завершения строительства. Под­рядчик обязан устранить допущенные дефекты в установленный госу­дарственным контрактом срок, а если срок в нем не указан - в течение 12 месяцев со дня приемки объекта.

Одной из гарантий для исполнителя может служить закрепленная в ст. 767 ГК норма, посвященная порядку изменения государственного контракта. Прежде всего речь идет о том, что во всех случаях, когда государственными органами в установленном порядке уменьшаются средства соответствующего бюджета, выделенные для финансирования работ, на стороны возлагается обязанность согласовать новые сроки предоставления средств, а при необходимости - и другие условия ис­полнения договора. За исполнителем признается право требовать воз­мещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ. Та же статья содержит и другую гарантию, на этот раз в равной степени для обеих сторон. Имеется в виду, что во всех иных случаях, кроме уменьшения бюджетных средств, государственный контракт может быть изменен только по соглашению сторон. Правда, следует иметь в виду, что обе содержащиеся в ГК нормы, из которых одна относится к последствиям уменьшения бюджетных средств, а другая - к основа­ниям изменения государственного контроля, являются диспозитивны­ми, допускающими иное решение в законе. А это означает, что ст. 767 ГК тем самым не исключает возможности одностороннего изменения и такого же одностороннего расторжения государственного контракта государственным заказчиком в других, кроме уменьшения средств, слу­чаях, предусмотренных законом. В этой связи сохраняет свое значение п. 3 ст. 3 ФЗ РФ «О поставках продукции для федеральных государст­венных нужд», в силу которого по решению Правительства Российской Федерации государственный заказчик может вносить необходимые из­менения в государственный контракт или прекращать действие госу­дарственного контракта, но лишь при условии возмещения им убытков поставщикам в соответствии с действующим законом. Это дает воз­можность сделать вывод: необходимость изменения и в равной степени прекращения государственного заказа, без каких-либо ограничений, определяет в каждом случае само Правительство РФ. Тот же Закон осо­бо оговаривает право любой из сторон при установлении в процессе выполнения работ неизбежности получения отрицательного результата или невозможности дальнейшего проведения работ предложить контр­агенту их приостановление. После поступления такого предложения стороны обязаны совместно принять решение о дальнейшем продолже­нии работ, об изменении условий государственного контракта или о его расторжении.

ФЗ РФ «О государственном оборонном заказе» возлагает на госу­дарственного заказчика, а равно государственного исполнителя (испол­нителя) обязанность строго соблюдать требования о целевом использо­вании выделенных средств. Допускается ведение расчетов каждой из сторон со своим контрагентом (генеральный заказчик - с головным ис­полнителем, а последний - с исполнителем) либо напрямую - между исполнителем и государственным заказчиком. В этом же акте преду-

5. Прекращение и изменение

государственного контракта

смотрены различного рода гарантии участникам. Одна из них состоит в том, что головной исполнитель (исполнитель) может ликвидировать или перепрофилировать свои производственные мощности, которыми обес­печивался оборонный заказ, только с согласия Правительства Россий­ской Федерации. В то же время во всех случаях, когда соответствующие мощности, предназначавшиеся для выполнения оборонного заказа, вследствие решения Правительства не используются, на последнее воз­лагается обязанность возместить исполнителю убытки в полном объеме.

Ответственность за отдельные нарушения в форме законной неус­тойки предусмотрена в Основных положениях от 14 августа 1993 г. В частности, имеется в виду неустойка в виде пени в размере одной ты­сячной части договорной стоимости работ за каждый день просрочки выполнения работ и до фактического их завершения. Указанная неус­тойка, а также другие ее виды, которые могут быть предусмотрены до­говором, носят штрафной характер.

ФЗ РФ от 25 февраля 1999 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (ст. 19 и 20) уста­новил специальный правовой режим для инвестиционной деятельности, которая осуществляется в виде капитальных вложений местного само­управления. Речь идет о методах их правового регулирования. В част­ности, предусмотрено размещение на конкурсной основе необходимых средств местных бюджетов для финансирования соответствующих ин­вестиционных проектов с тем, что размещение этих средств осуществ­ляется на возвратной и срочной основе с уплатой процентов за пользо­вание ими в размерах, определенных актами о местных бюджетах. Воз­можен и другой вариант: на условиях закрепления в муниципальной собственности соответствующей части акций создаваемого акционерно­го общества с последующей их реализацией в установленном тем же Законом порядке. Установлен и ряд других мер. В их числе можно вы­делить, в частности, вовлечение в инвестиционный процесс временно приостановленных и законсервированных строек и объектов, которые находятся в муниципальной собственности, а также предоставление органами местного самоуправления на конкурсной основе муниципаль­ных гарантий за счет средств одновременно нескольких бюджетов.