Защита акционерного капитала ("четвертый угол")

Защита акционерного капитала от силовых воздействий может быть осуществлена следующими способами:

1) много владельцев (пример - попытка Березовского "раздробить" свой пакет акций ОРТ);

2) смена собственника на нового, подконтрольного;

3) "вывод" акций за "неправовое" поле Российской Федерации.

Остановимся на каждом способе.

Много владельцев. Этот вариант подразумевает "размывание" владения капиталом холдинговой организации как минимум между несколькими лицами. При рассмотрении данного способа следует исходить из того, что все те физические и юридические лица, среди которых формально будет распределен капитал холдинга, на самом деле должны являться взаимосвязанными (и взаимозависимыми) субъектами. Однако этот вариант достаточно опасен для реальных собственников, поскольку лояльные сегодня люди, получив в собственность часть бизнеса, могут извлечь личную выгоду из этого, продав акции "агрессору", который предложит такую цену, что она станет "ценой соблазна". Поэтому этот механизм является крайне рискованным и используется редко.

Смена собственника на нового, подконтрольного. Акции передаются новому собственнику - юридическому лицу (как взнос в его уставный капитал либо имущество). Если это юридическое лицо - хозяйственное общество, действующее на территории России, проблема не снимается. Следовательно, речь должна идти о некоммерческой организации. При этом у владельцев акций всегда должна быть возможность выхода из организации вместе с акциями. Единственная форма некоммерческой организации, которая позволяет делать это, - некоммерческое партнерство. В этом случае к владельцам акций нельзя предъявить силовое требование "отдай бизнес", хотя возможность вернуть себе акции сохраняется. Действительно, когда акции холдинговой организации являются собственностью некоммерческого партнерства, выходящий из него под силовым давлением владелец может в безусловном порядке получить только стоимостное выражение своей доли в имуществе партнерства, а срок выплат регламентируется уставом партнерства. Получить же согласие на выход с возвратом акций (т.е. имущества) можно только с согласия группы лиц (общего собрания либо наблюдательного совета). Оказать же силовое давление на группу лиц "агрессору" сложнее, чем, скажем, на конкретного человека. Силовая агрессия теряет смысл. Но возникает проблема власти. Так как акциями будет голосовать руководитель некоммерческого партнерства, у легальных и нелегальных "силовиков" есть возможность надавить на него и заставить проводить свою политику. Для исключения таких возможностей следует создать систему "коллективной безответственности". Речь идет о том, что руководитель некоммерческого партнерства должен голосовать акциями только на основании решений коллективных органов власти (собрания участников либо наблюдательного совета). В этом случае применение силовых санкций становится затруднительным (у руководителя нет полномочий и применение к нему силы либо угрозы силы не имеет смысла). Но для этого необходимо, чтобы собрание участников НП (либо его попечительский совет) состоял из доверенных лиц и (или) "свадебных генералов".

Передача акций в уставный капитал иностранного юридического лица. Этот вариант смены собственника акций используется давно и достаточно активно, поэтому обсуждать его в данном случае особого смысла нет.

Таким образом, теперь можно говорить о следующих принципах построения наиболее защищенной схемы:

* Управленческие кадры (высшие руководители и ведущие функциональные специалисты) сосредоточиваются в управляющей организации.

* Рабочие, специалисты по видам деятельности являются сотрудниками производственных структур.

* Все операционные корпорации должны быть выведены на одинаковый уровень взаимоотношений с корпорацией "Имущество" и управляющей организацией. Следует постараться избежать системы взаимоотношений "мама - дочки - внучки".

* Полномочия руководителей производственных структур расширяются, но при этом контролируются через доверенности и контракты с их руководителями высшим менеджментом управляющей организации.

* Производственные активы (либо наиболее ценная их часть) сосредоточиваются на балансе не участвующего в производственно-хозяйственной деятельности юридического лица - корпорации "Имущество" либо "размываются" среди большого числа операционных корпораций (принцип - "не держать все яйца в одной корзине").

* Акции (либо доли в уставных капиталах при использовании организационно-правовой формы обществ с ограниченной ответственностью) всех операционных корпораций находятся либо в собственности "холдинга", либо, частично, в собственности физических лиц. То же самое касается и управляющей организации. Акции корпорации "Имущество" (либо как минимум контрольный пакет акций) находятся на балансе "холдинговой" организации.

* "Холдинговая организация" в рассмотренном нами варианте создается как некоммерческое партнерство (хотя возможны и другие варианты).

Какие результаты при использовании этой схемы мы получаем?

Корпорация "Имущество" составляет реальную основу бизнеса. Объявить ее несостоятельной невозможно, так как она практически не имеет долговых обязательств. Фактически единственным ее кредитором является бюджет в части налога на имущество, НДС и налога на прибыль от арендных платежей.

Корпорация "Имущество" может в любой момент расторгнуть договоры аренды с существующими операционными корпорациями и перезаключить их с новыми аналогичными фирмами. В большинстве случаев корпорация "Имущество" является сама кредитором операционных корпораций, так как обеспечивает их заемным оборотным капиталом.

Таким образом, операционные корпорации, являясь формально самостоятельными и независимыми юридическими лицами, фактически находятся в полной зависимости с точки зрения ведения бизнеса от корпорации "Имущество".

Операционные корпорации осуществляют хозяйственную деятельность, пользуясь "чужими", взятыми в аренду активами и "чужим", взятым в долг оборотным капиталом. Единственный действительно ценный "ресурс" операционных корпораций - персонал. Но персонал - очень мобильный ресурс, который достаточно оперативно может быть "перемещен" из "кризисной" операционной корпорации в новую. Таким образом, операционные корпорации не представляют реального интереса для серьезных "агрессоров".

Управление бизнеса осуществляет управляющая организация. С точки зрения ресурсного обеспечения у нее, как и у операционных корпораций, основным значимым ресурсом является персонал. Захват управляющей организации "агрессору" неинтересен: операционные корпорации тут же расторгнут договоры о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации, а ее персонал перейдет в новую аналогичную структуру.

"Холдинговая" организация не ведет хозяйственной деятельности, следовательно, не может быть "захвачена" через процедуру банкротства. Если же говорить о "силовой" агрессии по отношению к реальным владельцам бизнеса, то в том случае, если "холдинговая" организация создана в форме, например, некоммерческого партнерства, то при правильном составе ее участников "агрессор" не сможет оформить на себя акции корпорации "Имущество". Агрессия теряет смысл.

Рассмотренная схема имеет один недостаток.

Любой бизнес нуждается в заемных средствах. Если текущие долговые обязательства формируются на уровне операционных корпораций и гарантируются оборотным капиталом, то долгосрочные инвестиции даются под гарантии ценных (внеоборотных) капиталов, владельцем которых является корпорация "Имущество". Следовательно, получение инвестиционных кредитов автоматически означает, что ценные активы всей группы корпораций будут обременены долговыми обязательствами. С точки зрения развития бизнеса эта ситуация является абсолютно нормальной. Однако цель построения схемы "четырех углов" в этом случае, казалось бы, не достигается. На самом деле это не так.

Цель схемы "четырех углов" - защита активов корпорации и ее акционерного капитала от "агрессора". Акционерный капитал ни под какие долговые обязательства не попадает. Он находится в "холдинге", и при получении инвестиционного кредита корпорацией "Имущество" у потенциального "агрессора" возможности напасть на "холдинг" нет.

Что же касается самой корпорации "Имущество", то у нее действительно возникают долговые обязательства. Но текущих операционных долгов на ней нет. А ведь именно через текущие долги "агрессоры" и осуществляют захват бизнеса через объявление его несостоятельным.

Соответственно, если корпорация "Имущество" выберет в качестве кредитора банк, который имеет нормальную деловую репутацию, т.е. известен тем, что не занимается "недружественными поглощениями", и будет вовремя гасить долги (что является нормой в цивилизованном бизнесе), возможности нападения "агрессора" и с этой стороны будут закрыты.

Мы специально не останавливались на процедурных моментах, связанных с реализацией схемы "четырех углов". Это связано с тем, что в каждой конкретной ситуации выбор наилучшего варианта реализации схемы зависит от специфики каждого бизнеса. При единстве базовой идеи каждый из индивидуальных вариантов построения этой системы является специфичным и уникальным (начиная от выбора конкретной организационно-правовой формы каждого из "четырех углов", включая "холдинговую" организацию и заканчивая структурой собственности юридических лиц, обеспечивающих ее функционирование, регулирование движения финансовых потоков внутри системы через различные правовые механизмы; возможности использования упрощенной системы налогообложения). В табл. 10.3 представлена схема "четырех углов".

В качестве заключения сделаем несколько замечаний.

Таблица 10.3

Схема "Четырех углов"

┌───────────────────────┬──────────────────────────────┬───────────────────────────────────────────┐

│ │ Хозяйственная деятельность │ Управление │

├───────────────────────┼──────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────┤

│Депозитарный блок │"Первый угол" │"Четвертый угол" │

│ │Корпорация "Имущество" │"Холдинговая" организация │

│ │Сдает в аренду и передает в│Наибольшую степень защиты владельцев от│

│ │качестве займов активы│"силовой агрессии" на Российской территории│

│ │операционным корпорациям │обеспечивает ее функционирование в│

│ │ │организационно-правовой форме│

│ │ │некоммерческой организации (особенно -│

│ │ │некоммерческого партнерства) │

│ │ │Владеет акциями корпорации "Имущество",│

│ │ │осуществляет стратегическое руководство│

│ │ │всей группой организаций, формирует органы│

│ │ │управления управляющей организации │

├───────────────────────┼──────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────┤

│Операционный блок │"Второй угол" │"Третий угол" │

│ │Операционные корпорации │Управляющая организация │

│ │Через них осуществляется│Руководит деятельностью операционных│

│ │хозяйственная деятельность │корпораций на основании договора о передаче│

│ │ │полномочий единоличного исполнительного│

│ │ │органа управляющей организации │

└───────────────────────┴──────────────────────────────┴───────────────────────────────────────────┘

Визуально (как показано в табл. 10.3) система отношений - схема "четырех углов" - напоминает матрицу. На самом деле это один из возможных вариантов построения так называемых квази- или псевдоиерархических корпоративных организационных структур, необходимость перехода к которым обусловлена эволюцией организационного развития корпораций, о чем мы уже говорили ранее в гл. 8 "Правовое обеспечение эволюции организационного развития корпорации".

Приложения