Порядок подготовки и проведения общего собрания участников

Работа по подготовке общего собрания участников и его проведению может быть разделена на ряд самостоятельных этапов:

первый этап - принятие решения о проведении собрания и утверждении повестки дня;

второй этап - уведомление участников о проведении собрания;

третий этап - участие участников общества в формировании повестки дня общего собрания;

четвертый этап - предоставление информации и материалов участникам общества;

пятый этап - проведение общего собрания участников общества.

Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" возлагает работу по подготовке и проведению собрания на исполнительный орган общества. По смыслу Закона это может быть как коллегиальный исполнительный орган, так и единоличный. Вместе с тем названный Закон допускает отнесение решения вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников, к компетенции совета директоров, что должно быть отражено в уставе общества (п. 2 ст. 32 Закона).

Таким образом, Законом предусматривается вариантность при выборе органа управления, который будет заниматься организацией работы по подготовке и проведению общего собрания участников. Однако в дальнейшем изложении мы будем исходить из того, что в качестве такого органа выступает коллегиальный исполнительный орган - правление общества.

В качестве примера рассмотрим этапы работы по подготовке и проведению собрания, на котором должны утверждаться годовые результаты деятельности общества. Соответственно такое собрание участников должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года (т.е. в марте-апреле).

Принятие решения о проведении общего собрания участников и утверждение повестки дня

Правление общества проводит заседание не позднее предельного срока, за который необходимо уведомлять участников о проведении собрания (т.е. не позднее последних дней марта), на котором принимает решение:

* о дате и месте проведения общего собрания участников;

* о повестке дня общего собрания участников.

Данный порядок формирования повестки дня значительно отличается от такой же процедуры в акционерных обществах, поскольку если в первом случае инициатива в формировании повестки принадлежит исполнительному органу, то во втором случае акцент делается на инициативе самих акционеров. Вместе с тем это никоим образом не ущемляет права участников, так как в отличие от акционерных обществ в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью участники имеют право дополнять повестку дня, в связи с чем в процедуре организации собрания появляется этап, которого нет в акционерных обществах.

Уведомление участников общества о проведении общего собрания

Правление общества обязано не позднее чем за 30 дней до проведения общего собрания участников уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным образом, предусмотренным в уставе общества.

Обращаем внимание на три момента.

Первый. Согласно п. 4 ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем названные 30 дней. Это важно для обществ с небольшим количеством участников, когда есть возможность уведомить всех участников о проведении собрания за более короткие сроки, что повышает мобильность этого органа управления.

Второй. Сообщение участникам о проведении общего собрания участников путем направления им письменного уведомления - это лишь один из вариантов уведомления участников. Уставом общества может быть предусмотрено уведомление и иным образом, например путем опубликования информации. Форма сообщения участникам о проведении общего собрания участников, в том числе орган печати в случае сообщения в форме опубликования информации, определяется уставом общества или решением общего собрания участников. Если уставом общества не предусмотрена определенная форма сообщения, то уведомление о проведении общего собрания участников осуществляется заказным письмом.

Общество вправе дополнительно информировать участников о проведении общего собрания через иные средства массовой информации (телевидение, радио).

Третий. Общество должно иметь список участников общества, который дает полное представление о количестве и составе участников общества. Учитывая, что последний срок проведения собрания - конец апреля, уведомление должно быть осуществлено не позднее конца марта.

В уведомлении должны быть указаны:

* наименование и место нахождения общества;

* время и место проведения общего собрания участников общества;

* повестка дня общего собрания участников;

* время и место ознакомления с материалами собрания.

Участие участников общества в формировании повестки дня общего собрания

Согласно п. 2 ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за 15 дней до его проведения (если более короткий срок не предусмотрен уставом общества).

Как видно из приведенной нормы, Закон не связывает право участника общества вносить предложения в повестку дня с неким количеством голосов, которыми он должен обладать, как это сделано в отношении акционеров акционерных обществ.

Кроме этого ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" не определяет форму, в которой могут вноситься предложения в повестку дня участниками общества. Для того чтобы это не порождало разногласий и споров, видимо, будет правильно оговорить этот порядок в уставе общества.

На наш взгляд, вопрос в повестку дня общего собрания участников должен вноситься в письменной форме с указанием мотивов его постановки и имени участника, вносящего вопрос.

В случае если в обществе образуется совет директоров (наблюдательный совет), то при внесении предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, а также в ревизионную комиссию (ревизора) общества, в том числе в случае самовыдвижения, желательно, чтобы было указано:

* имя кандидата (если кандидат является участником общества, то размер его доли и количество голосов);

* имя участника (участников), выдвигающего кандидата, размер его (их) доли, количество принадлежащих им голосов.

Правление общества обязано рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания участников или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее того срока, который должен быть определен в уставе общества.

Исходя из смысла ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", вопрос, внесенный участником (участниками), подлежит включению в повестку дня общего собрания участников, равно как выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества.

Закон предусматривает фактически два основания отказа правления от включения предложений участника.

Первое - внесенные вопросы не относятся к компетенции общего собрания участников общества. Это достаточно простое основание, поскольку отказ должен корреспондироваться с разделом устава общества, посвященным компетенции общего собрания участников.

Второе - более сложное, поскольку Закон, объясняя такой отказ, устанавливает, что это касается вопросов, которые не соответствуют требованиям федеральных законов.

В том случае если уставом общества или внутренним документом общества, утвержденным общим собранием участников общества, установлены требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров (наблюдательный совет) общества, правление, руководствуясь этими требованиями, может отказать во включении в список кандидатов в состав совета директоров, если эти требования не соблюдаются.

Следовало бы описать процедуру такого отказа в уставе общества. За основу может быть взята процедура отказа, предусмотренная для акционерных обществ. Например: мотивированное решение правления общества об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания участника или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества направляется участнику (участникам), внесшему вопрос или представившему предложение, не позднее определенного уставом срока с даты его принятия.

Из тех предложений в повестку дня и кандидатов в органы управления, которые не вызывают возражений у членов правления, вносятся дополнения в повестку дня общего собрания участников, причем в отношении дополнительных вопросов, которые относятся к компетенции общего собрания участников, правление не вправе вносить изменения в их формулировки.

В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, правление обязано не позднее чем за десять дней (если более короткие сроки не определены уставом общества) до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях.

Предоставление информации и материалов участникам общества

К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся:

* годовой отчет общества;

* заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества;

* сведения о кандидате (кандидатах) в совет директоров общества и ревизионную комиссию общества;

* проект изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества, или проекты учредительных документов общества в новой редакции;

* иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Указанные информация и материалы в течение 30 дней (если уставом не предусмотрены более короткие сроки) до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления.

По вопросу предоставления участникам материалов ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" рассматривает как минимум два варианта.

Первый - исполнительный орган обязан направить участникам общества информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.

Второй - исполнительный орган определяет место (например, помещение исполнительного органа общества) и период времени, в течение которого участники могут ознакомиться с информацией и материалами, а в случае изменения повестки дня - с информацией и материалами, связанными с этими изменениями.

Напомним, что Закон обязывает общество по требованию его участника предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Исходя из смысла п. 5 ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", в случае нарушения порядка созыва общего собрания участников общества, который мы разделили на рассмотренные выше четыре этапа, общее собрание участников общества признается неправомочным, за исключением случая, когда в собрании участвуют все участники общества. Это тот случай, когда даже выявленные нарушения порядка созыва общего собрания не влияют на его правомочность.

Проведение общего собрания участников общества

Согласно п. 1 ст. 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общее собрание участников проводится в порядке, который устанавливается, во-первых, названным Законом, во-вторых, уставом общества и, в-третьих, внутренними документами общества. Учитывая опыт эффективно работающих обществ с ограниченной ответственностью, можно утверждать, что в целях более организованной работы по подготовке и проведению общего собрания участников необходимо разрабатывать специальный внутренний документ - Положение об общем собрании участников общества. Тогда устав не будет отягощен описанием процедурных моментов, и вместе с тем каждый участник будет иметь возможность достаточно четко представлять себе ход подготовки и проведения общего собрания. Тем более что такой документ не будет представлять нечто застывшее и неизменное, поскольку Закон устанавливает, что в части, не урегулированной Законом, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников.

Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников.

Поскольку мы уже отмечали, что по смыслу ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" требуется составлять списки участников общества, регистрация прибывших участников может осуществляться с использованием этих списков.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов его повестки дня и голосовать при принятии решений.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, генеральный директор общества и члены правления общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Участник вправе в любое время заменить своего представителя на общем собрании участников общества или лично принять участие в общем собрании участников.

Представители участников общества действуют на основе доверенности. Использование доверенности - это не только право участника общества опосредованно через своего представителя отстаивать свои интересы, но также фактически единственный и совершенно легальный механизм консолидации голосов. Более того, если сравнить с акционерным обществом, то отсутствие его на собрании акционера не может привести к таким негативным результатам, как это может произойти при отсутствии участника на собрании в обществе с ограниченной или дополнительной ответственностью. В последнем случае при определении того, принято решение или нет, отсчет идет не от присутствующих на собрании, а от всех участников. В дальнейшем мы специально остановимся на рассмотрении этого вопроса, сейчас же отметим важность использования механизма представительства на общем собрании участников общества и в связи с этим более подробно рассмотрим вопрос о доверенности.

Напомним, что в соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Как мы уже отмечали, Закон содержит ряд требований, которым должна соответствовать доверенность, выдаваемая на голосование:

* обязательно письменная форма;

* указание даты ее совершения;

* содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные);

* соответствующим образом оформлена: удостоверена нотариально либо организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства или администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на лечении.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если же срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Согласно ст. 186 ГК РФ доверенность признается ничтожной, если в ней не указана дата ее совершения. Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершить те действия, на которые оно уполномочено.

Вместе с тем следует обратить внимание на то, что ст. 187 ГК РФ допускает вариант, когда лицо, которому выдана доверенность, может передоверить совершение этих действий другому лицу. Предусмотрено два основания для этого: во-первых, лицо, которому выдана доверенность, уполномочено на это самой доверенностью; во-вторых, лицо, которому выдана доверенность, вынуждено к этому силой обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.

Независимо от основания, которое дало возможность осуществить передоверие, передавший полномочия другому лицу должен известить об этом лицо, выдавшее доверенность, и сообщить ему сведения о лице, которому переданы полномочия. Если первоначальный представитель не выполнил этой обязанности, он несет ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.

Передоверие осуществляется путем выдачи доверенности первоначальным представителем новому представителю. Как правило, к такой доверенности предъявляется два требования: 1) она должна быть нотариально удостоверена; 2) она не может выходить за рамки существующих в первоначальной доверенности ограничений, включая срок ее действия.

Прекращение доверенности возможно по целому ряду оснований, предусмотренных ГК РФ. Так, согласно ст. 188 ГК РФ действие доверенности прекращается вследствие:

* истечении срока доверенности;

* отмены доверенности лицом, выдавшим ее;

* отказа лица, которому выдана доверенность;

* прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

* прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;

* смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным или безвестно отсутствующим;

* смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

С прекращением доверенности теряет силу передоверие.

Учитывая, что выдача доверенности - это добровольный шаг доверителя, проявление расположения и доверия к лицу, которому доверенность выдается, у доверителя всегда остается право во всякое время отменить доверенность или передоверие. В то же время лицо, которому доверенность выдана, также во всякое время может отказаться от нее.

Поскольку указанное положение имеет конституирующее значение для доверенности, ГК РФ устанавливает, что соглашение об отказе от этих прав ничтожно.

Вместе с тем в целях определения ряда гарантий для представителя и третьих лиц в случае отмены доверенности Гражданский кодекс РФ содержит ряд обязанностей для лиц, отменивших свои доверенности. Во-первых, оно обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, во-вторых, известить известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность.

При этом необходимо иметь в виду, что права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Естественно, это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось.

По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны вернуть доверенность.

Идея использования доверенности как механизма консолидации долей очень проста. Суть ее заключается в том, что участник общества при определении лица, которому он решил доверить голосовать своими голосами, приходящимися на его долю, не должен спрашивать согласия у других участников. И все те проблемы, которые мы выявили в главе, посвященной переходу доли от одного участника к другому в случае передачи доверенности, не возникают.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Как мы уже отмечали, общее собрание участников правомочно (имеет кворум), если на момент окончания регистрации для участия в общем собрании зарегистрировались участники (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов от общего числа голосов участников общества.

Вместе с тем Закон не запрещает в уставе определять кворум иначе. Например, ввести какую-либо квалификацию: две трети или три четверти от общего числа голосов участников общества. Но в этом случае эти нормы должны корреспондироваться с положениями устава по установлению количества голосов, при которых решение будет считаться принятым.

Учитывая необходимость четкого определения позиции по наличию или отсутствию кворума на собраниях участников, возникает объективная необходимость в формировании такого органа собрания, как счетная комиссия.

Необходимо отметить, что ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" не обязывает общества формировать такой орган. Однако практика показала, что при проведении собраний в любом случае возникает потребность в выполнении ряда обязательных работ. Привлечение каждый раз новых людей для выполнения таких работ требует объяснения им сути этих работ. При формировании же постоянно действующего органа этих проблем не возникает. Хотя и здесь нужен рациональный подход. Вряд ли есть смысл создавать счетную комиссию в обществах с малым количеством участников (например, тремя или пятью), а в обществах, которые близки к максимальному количеству участников, т.е. к 50, создание счетной комиссии оправдано.

В этом случае количественный и персональный состав счетной комиссии мог бы утверждаться советом директоров (наблюдательным советом) общества или исполнительным органом общества.

Для объективности и непредвзятости работы счетной комиссии в ее состав не должны входить члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизор) общества, коллегиального исполнительного органа общества, а также единоличный исполнительный орган общества, а равно управляющая организация или управляющий и лица, выдвигаемые кандидатами на эти должности.

В случае создания счетной комиссии в ее компетенцию могло бы входить решение следующих вопросов (по аналогии с компетенцией счетной комиссии в акционерных обществах):

* определение кворума общего собрания участников;

* разъяснение вопросов, возникающих в связи с реализацией участниками (их представителями) права голоса на общем собрании;

* разъяснение порядка голосования по вопросам, выносимым на голосование;

* обеспечение установленного порядка голосования и прав участников на участие в голосовании;

* подсчет голосов и подведение итогов голосования;

* составление протокола об итогах голосования;

* передача в архив бюллетеней для голосования, если голосование осуществляется посредством бюллетеней.

Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" отдельно не регулирует ситуацию для тех случаев, когда отсутствует кворум. Однако, на первый взгляд, учитывая положения п. 1 ст. 37 рассматриваемого закона, создается впечатление, что этот вопрос можно урегулировать либо в уставе, либо в положении об общем собрании участников, иначе участники могут оказаться в тупике, поскольку принять решение о том, как им поступать в связи с отсутствием кворума на собрании, они не смогут и сделать это не так просто. Это связано с тем, что принятие решения голосованием и подсчет голосов в обществах с ограниченной ответственностью, как мы уже отмечали, осуществляется не от присутствующих участников, а от общего числа голосов участников. Таким образом, для того чтобы принять даже то решение, по которому достаточно простого большинства голосов, на собрании должно присутствовать это большинство, иначе решение принято не будет. Следовательно, выход один - вновь собирать собрание, добиваясь кворума. А что делать, если и второй раз кворума не будет? Собирать снова.

Итак, регистрация завершилась, кворум есть.

Общее собрание участников общества открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее. Открывает собрание лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, или лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган.

В том случае когда речь идет о внеочередном собрании, созываемом советом директоров (наблюдательным советом), ревизионной комиссией (ревизором) общества, аудитором или участниками общества, его открывает инициатор проведения собрания, т.е. либо председатель совета директоров (наблюдательного совета), либо председатель ревизионной комиссии (ревизор) общества, либо аудитор, либо один из участников общества, созвавших данное общее собрание.

Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. При голосовании по этому вопросу каждый участник общего собрания имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании.

Правление общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.

Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня. Обратим внимание на то, что для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью Закон предусматривает возможность избрания председательствующего на собрании, не внося этот вопрос в повестку дня.

Согласно п. 1 ст. 32 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" каждый участник общества имеет на общем собрании общества число голосов пропорционально его доле в уставном капитале.

Предусмотренный порядок определения голосов по вопросу избрания председательствующего является исключением, которое допускается цитируемой нормой, в случае если на этот счет есть прямое указание в Законе.

Иллюстрацией еще одного такого исключения является предусмотренное уставом проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа общества и (или) ревизионной комиссии общества (п. 9 ст. 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.

Вместе с тем Закон допускает, что уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Соответственно изменение и исключение таких положений устава также осуществляется по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно.

Практика уже знает такие случаи. Например, при консультировании руководителя общества с ограниченной ответственностью в уставе были обнаружены положения, в которых предусматривался такой порядок определения числа голосов участников общества, когда на одну долю участника независимо от ее размера приходился один голос. Таким образом, все участники общества имели по одному голосу.

Решения на общих собраниях участников общества принимаются голосованием. Известно, что голосование как способ коллективного принятия решения может быть открытым, тайным и поименным.

Согласно п. 10 ст. 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения общего собрания принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решения не предусмотрен уставом общества.

Открытое голосование по вопросам повестки дня собрания может осуществляться как бюллетенями для голосования, так и без них (поднятием рук): выбор зависит от самих участников. Здесь необходимо помнить о том, что при голосовании бюллетенем в силу требований, которые предъявляются к его форме, участнику невозможно оспорить выбор своего решения. При голосовании без бюллетеня это возможно. Поэтому, на наш взгляд, всегда следует использовать бюллетень и не отказываться от него.

Форма и текст бюллетеня для голосования утверждается органом общества, в компетенцию которого входит организация и проведение собрания участников.

Бюллетень для голосования выдается участнику (его представителю), зарегистрировавшемуся для участия в общем собрании участников. Рекомендуется, чтобы бюллетень для голосования содержал:

* полное фирменное наименование общества;

* дату и время проведения общего собрания участников;

* формулировку каждого вопроса, поставленного на голосование, и очередность его рассмотрения;

* варианты голосования по каждому вопросу, поставленному на голосование, выраженные формулировками "за", "против" или "воздержался";

* указание о том, что бюллетень для голосования должен быть подписан участником.

В случае проведения голосования по вопросу об избрании члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или ревизионной комиссии (ревизора) общества бюллетень для голосования должен содержать сведения о кандидате (кандидатах) с указанием его фамилии, имени, отчества.

В случае голосования бюллетенями в уставе общества следует предусмотреть ряд положений:

* в бюллетенях засчитываются голоса по тем вопросам, по которым голосующим оставлен только один из возможных вариантов голосования. Бюллетени для голосования, заполненные с нарушением указанного требования, признаются недействительными, и голоса по содержащимся в них вопросам не подсчитываются;

* в случае, если бюллетень для голосования содержит несколько вопросов, поставленных на голосование, несоблюдение указанного требования в отношении одного или нескольких вопросов не влечет за собой признания бюллетеня для голосования недействительным в целом;

* отсутствие личной подписи участника в его бюллетене для голосования является нарушением требований, предъявляемых к заполнению бюллетеня, и соответственно является основанием для признания этого бюллетеня недействительным.

Рассмотрим возможность использования тайного и поименного голосования.

При тайном голосовании исключен контроль за волеизъявлением голосующего; свобода волеизъявления достигается посредством обезличенного бюллетеня. Использование тайного голосования при принятии решений на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью возможно. Но в этом случае каждый участник общества должен обладать количеством голосов не пропорционально своей доле в уставном капитале, что уже дает возможность его идентификации, а одним голосом, независимо от размера доли.

При поименном голосовании официально регистрируется, как именно голосовал тот или иной участник собрания, т.е. поименное голосование участников и является голосованием именным бюллетенем.

Решение общего собрания участников по вопросу, поставленному на голосование, принимается:

* большинством голосов участников, принимающих участие в собрании;

* квалифицированным большинством, когда установлено, что для принятия решения необходимо большее число голосов;

* единогласно.

Выбор варианта зависит от двух составляющих: требования Закона и положения устава.

Здесь необходимо принять во внимание, что Закон допускает замену простого большинства на принятие решения квалифицированным большинством, а также усиление квалификации вплоть до единогласия, если принятие решения квалифицированным большинством уже предусмотрено. Нельзя делать одного - уменьшать определенные Законом варианты принятия решения.

Решения, принимаемые большинством голосов

Большинством голосов от общего числа голосов участников общества принимаются решения по следующим вопросам:

* определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

* образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

* избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

* утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

* принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

* утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

* принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

* назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

* назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

* согласие на залог участником общества своей доли (части доли) в уставном капитале третьему лицу;

* решение о распределении доли, принадлежащей обществу, между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале;

* решение о виде вклада в имущество общества;

* совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого превышает 50% стоимости имущества общества;

* избрание совета директоров общества;

* установление порядка проведения общего собрания участников.

Решение по вопросу определения порядка предоставления компенсации участником общества в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества без учета голосов участника общества, передавшего в качестве вклада в уставный капитал право пользования имуществом, которое прекратилось досрочно.

Решение по вопросу о согласии на залог участником общества своей доли (части доли) в уставном капитале другому участнику общества принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества без учета голоса участника, намеренного заложить долю.

Решения, принимаемые большинством не менее двух третей голосов

Большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества принимаются решения по следующим вопросам:

* изменение устава общества, в том числе изменение уставного капитала;

* создание филиалов и открытие представительств;

* внесение участниками вкладов в имущество общества.

Решение по вопросам изменения и исключения положений устава общества, предусматривающих ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества для определенного участника общества, принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников, если участник общества, для которого установлены ограничения, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Решения, принимаемые единогласно

Единогласно всеми участниками общества принимаются решения по следующим вопросам:

* внесение изменений в учредительный договор;

* внесение, изменение и исключение ограничения максимального размера доли участника общества;

* внесение, изменение и исключение ограничения возможности изменения соотношения долей участников;

* утверждение денежной оценки неденежных вкладов, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами;

* утверждение итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества;

* увеличение уставного капитала общества на основании заявления участника общества о внесении дополнительного вклада;

* увеличение уставного капитала общества на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада;

* внесение, изменение и исключение из устава положений, устанавливающих порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) непропорционально размерам долей участников общества;

* решение о продаже доли, принадлежащей обществу, участникам общества, в результате которой изменяются размеры их долей, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества;

* решение о выплате кредиторам действительной стоимости доли (части доли) участника общества, на имущество которого обращается взыскание, остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале;

* определение в уставе общества обязанности участника о внесении вкладов в имущество общества по решению собрания участников;

* решение о внесении участниками вкладов в имущество общества;

* внесение в устав общества положений, устанавливающих порядок определения размеров вкладов участников в имущество общества непропорционально размерам их долей, а также положений, устанавливающих ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество;

* изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих порядок определения размеров вкладов в имущество непропорционально размерам долей участника общества, а также ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества для всех участников общества;

* внесение положений в устав, устанавливающих, а также исключающих и изменяющих уже установленный порядок распределения прибыли между участниками общества;

* внесение положений в устав, устанавливающих, а также исключающих и изменяющих уже установленный порядок определения числа голосов участников общества.

Нетрудно заметить, что количество вопросов, по которым решения могут приниматься единогласно, стало соизмеримо количеству вопросов, по которым достаточно простого большинства. Причем еще раз обращаем внимание на то, что счет голосов идет не от голосов присутствующих участников, а от общего количества голосов. Учитывая, что до введения в действие ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" применялся другой подход - от голосов присутствующих участников, ныне, в процессе организации и проведения собраний участников, возможны ошибки, которые могут повлечь и нарушения при подсчете голосов за принимаемые решения.

Согласно п. 7 ст. 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня.

Вместе с тем в отличие от регулирования подобного вопроса для акционерных обществ в отношении обществ с ограниченной ответственностью закон допускает исключение из этого правила. Основанием для него является тот факт, что в собрании участвуют все участники общества. В этом случае допускается принятие решений и по вопросам, которые первоначально в повестке дня не фигурировали.

По итогам голосования счетная комиссия составляет протокол об итогах голосования, подписываемый членами счетной комиссии или лицом, выполняющим ее функции.

На исполнительный орган возлагается обязанность по ведению протокола общего собрания участников.

После составления протокола об итогах голосования и подписания протокола общего собрания участников бюллетени для голосования опечатываются счетной комиссией и сдаются в архив общества на хранение. Протокол об итогах голосования подлежит приобщению к протоколу общего собрания участников.

Желательно, чтобы протокол общего собрания участников составлялся в двух экземплярах. Оба экземпляра подписываются председательствующим на общем собрании участников и секретарем общего собрания.

В протоколе общего собрания участников указываются: место и время проведения общего собрания; общее количество голосов участников общества; количество голосов, которыми обладают участники общества, принимающие участие в собрании; председатель и секретарь собрания, повестка дня собрания.

В протоколе общего собрания участников общества должны содержаться основные положения выступлений, вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним, решения, принятые собранием.

Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. Кроме этого по требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Итоги голосования оглашаются на общем собрании участников, в ходе которого проводилось голосование, если иное не предусмотрено уставом общества. Например, они могут доводиться до сведения участников после закрытия общего собрания путем опубликования отчета об итогах голосования или направления его участникам. Однако в этих случаях устав должен содержать жесткие сроки предоставления этой информации.

Необходимо иметь в виду, что согласно ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания, принятое с нарушением требований действующего законодательства, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В том случае, если участник общества принимал участие в собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

Вместе с тем закон допускает, что после рассмотрения заявления участника суд вправе оставить в силе обжалуемое решение. Выбор такого решения может базироваться на следующих основаниях:

* голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования;

* допущенные нарушения не являются существенными;

* решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.