9.3. Как защищаются интересы собственников с точки зрения ограничений "защиты" бизнеса от "несанкционированного проникновения" третьих лиц

Акционерное общество. Никаких ограничений на проникновение в бизнес третьих лиц для этой организационно-правовой формы нет.

В открытом акционерном обществе любой акционер имеет право продать принадлежащие ему акции кому угодно, в любые сроки, на любых условиях.

В закрытом акционерном обществе единственная возможность, которая позволит хоть как-то ограничить "приход" в бизнес "нежелательного" акционера - это преимущественное право акционеров и самого общества (если это предусмотрено уставом общества) купить продаваемые акции по цене предложения третьему лицу. Но преимущественное право действует только при продаже акций. Любые иные действия по их переуступке (дарение, внесение в качестве взноса в уставный капитал другого хозяйственного общества) не дают никакой возможности "закрыть" закрытое акционерное общество от вхождения "нежелательных" третьих лиц.

Более того, классическая по использованию схема "дарения одной акции" может привести в ряде случаев к изменению типа акционерного общества - из закрытого в открытое.

Приведем пример.

Закрытое акционерное общество "Х" было создано как общество одного лица крупной корпорацией "Y". В ЗАО "Х" была предусмотрена так называемая двухуровневая структура органов управления: общее собрание и единоличный исполнительный орган (генеральный директор). Когда у корпорации "Y" возникли определенные финансовые проблемы, она продала 60% акций ЗАО "Х" трем хозяйственным обществам, связанным между собой. Фактически к ним перешел контроль над бизнесом. Новые владельцы контрольного пакета акций ЗАО "Х" столкнулись со следующей проблемой. В связи с отсутствием в обществе cовета директоров полномочия этого органа управления, определенные Законом, по уставу ЗАО "Х" осуществляло общее собрание акционеров. В связи с длительностью процедуры подготовки и проведения внеочередных собраний акционеров срочные решения, необходимые для осуществления эффективной деятельности общества, вовремя не принимались. Эффективность функционирования корпорации стала снижаться.

Новые владельцы контрольного пакета акций ЗАО "Х" предложили корпорации "Y" проголосовать за новую редакцию устава, предусматривающую существование в обществе "Х" совета директоров. Однако руководство корпорации "Y" по каким-то причинам посчитало нецелесообразным создание в ЗАО "Х" трехзвенной структуры управления (общее собрание акционеров, совет директоров, генеральный директор). Имея более 25% акций, корпорация "Y" проголосовала против внесения соответствующих изменений в устав ЗАО "Х" и заблокировала это решение.

Из сложившейся ситуации был найден следующий выход.

Одно из хозяйственных обществ - владельцев контрольного пакета акций подарило 47 сотрудникам по одной акции ЗАО "Х". В результате общее количество его акционеров составило 51. Это позволило владельцам контрольного пакета акций поставить вопрос не только о создании совета директоров (отсутствие которого допускается только в акционерных обществах с числом акционеров не более 50), но и об изменении типа общества. Непринятие этих решений автоматически ставило акционерное общество "Х" перед необходимостью ликвидации.

Таким образом, в акционерных обществах нет никаких механизмов, позволяющих ограничить приход в бизнес "нежелательных" третьих лиц.

Общество с ограниченной ответственностью. В этих обществах складывается совершенно иная ситуация. Здесь возможность вхождения третьих лиц в общество может быть ограничена нормами устава.

При жестком варианте, когда вхождение третьих лиц невозможно, устав общества с ограниченной ответственностью запрещает уступку долей третьим лицам в любой форме (будь то продажа или уступка доли иным образом).

Средний по возможностям вариант - предоставление права продажи долей третьим лицам, которое порождает преимущественное право остальных участников и (если это предусмотрено уставом) самого общества покупки продаваемых долей по цене предложения третьему лицу. При этом варианте уступка долей третьим лицам иным образом, чем продажа, разрешается, но есть возможность ограничить ее согласием остальных участников.

Самый мягкий вариант (на практике практически не встречающийся) - разрешение на уступку участниками долей третьим лицам без каких-либо ограничений. В этом случае общество с ограниченной ответственностью становится абсолютно открытым и незащищенным от проникновения извне "недружественных" третьих лиц.

Очень тесно с этой проблемой связан и следующий вопрос.