10.1. Нетрадиционные методы формирования контрольных пакетов акций в ао

При ведении "корпоративных войн" и нападающая, и защищающаяся стороны ставят перед собой задачу максимального доминирования в управлении корпорацией. Доминирование в управлении обеспечивается через владение наибольшим пакетом акций (долей) в уставном капитале корпорации.

Кроме того, для того чтобы что-то защищать, надо это что-то изначально иметь. Поэтому на практике часто возникают ситуации, когда "защищающаяся" от "агрессора" сторона сама одновременно выступает в роли "агрессора" по отношению к другим участникам процесса корпоративного строительства.

В связи с этим анализ защиты корпоративных интересов следует начать с рассмотрения проблемы формирования контрольных пакетов акций (долей) в хозяйственных обществах либо по крайней мере серьезных "пакетов влияния".

Работа со многими акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью позволила выделить по крайней мере пять путей (и соответственно механизмов) формирования "контрольных" пакетов акций и, таким образом, решения этих задач:

1) приобретение размещенных акций (традиционный путь, поэтому специально не рассматривается);

2) получение доверенности;

3) заключение договора доверительного управления акциями.

4) создание "параллельной" организации;

5) разукрупнение.

Второй и третий пути близки по правовому содержанию, их использование является одноразовой акцией, которая позволяет сформировать "свои" органы управления хозяйственного общества с целью осуществления сделок с активами.

Наибольший эффект может быть достигнут в результате одновременного использования нескольких названных путей (механизмов).

Для нас в данном случае наибольший интерес представляют четвертый и пятый пути. Именно эти способы формирования контрольных пакетов акций действительно можно назвать нетрадиционными.

Создание "параллельной" организации

Этот механизм применяется в том случае, если значительное количество акций находится в собственности миноритарных акционеров - физических лиц. Наиболее эффективно его применение в тех акционерных обществах, где акционеры-миноритарии связаны (либо были связаны) с обществом трудовыми отношениями. Как правило, такие акционерные общества появились в результате приватизации бывших предприятий госсектора.

Если попытаться коротко представить суть данного механизма на уровне идеи, то она заключается в том, чтобы на основе анализа ситуации с конкретным акционерным обществом найти такой интерес для миноритарных акционеров, ради которого они добровольно примут решение поменять свои акции на акции вновь созданной организации.

Аккумулирование акций путем обмена их на акции создаваемого юридического лица является наиболее предпочтительным механизмом по сравнению с другими, названными выше. Дело в том, что в этом случае происходит не просто временная консолидация голосов акционеров, при которой они будут иметь право отозвать свои голоса в любой момент (как, например, при вариантах доверенности, доверительного управления и залога акций под ссуды), а закрепление контрольного пакета акций на постоянной основе.

Возможность использования этого механизма рассмотрим на реальном примере.

Существующая ситуация: ОАО "Х" - производственная организация, акции которой размещены следующим образом:

- 20% акций находится в собственности другого юридического лица - ООО "Y";

- более 15% акций находится в собственности физических лиц - команды управления и их союзников;

- 5% акций находится в собственности потенциального противника (противник может аккумулировать до 20% акций ОАО "Х" за счет акций, находящихся во владении акционеров - физических лиц);

- основное количество акций - порядка 60% - рассредоточено среди акционеров - физических лиц (около 500 акционеров) в основном небольшими пакетами (10-30 акций).

В принципе подобное размещение акций может обеспечить управляемость предприятием. Однако для этого необходимо аккумулирование акций, принадлежащих физическим лицам (либо права голосования ими) в "параллельной" организации.

Минимально необходимый для обеспечения полного контроля пакет акций (50% + 1 голос) требует аккумулирования минимум 15% акций, находящихся на руках мелких акционеров (это программа-минимум).

Каков же механизм решения задачи.

"Захватчик" ОАО "Х" выступает с инициативой - создать новое юридическое лицо - ОАО "Торговый дом" как структуру, аккумулирующую акции акционеров ОАО "Х". При этом в качестве первоначального (первоначальных) учредителей ОАО "Торговый дом" может выступать как само материнское общество, так и сторонний инвестор - по отдельности или вместе.

Далее разрабатывается план разъяснительной работы среди акционеров по поводу необходимости создания ОАО "Торговый дом" и получения соответствующих выгод для тех, кто решит обменять свои акции на акции ОАО "Торговый дом". Это важный этап, поскольку именно в ходе такой работы можно и нужно доказать акционерам ОАО "Х", что предлагаемый вариант и есть тот самый интерес, который заставит их отдать акции.

Активная разъяснительная работа в коллективе с целью привлечения физических лиц - акционеров ОАО "Х" к участию в капитале "консолидирующей" структуры должна проводиться прежде всего через руководителей, например высшего и среднего звена, с использованием проверенных на практике ряда аргументов.

Следует, кстати, заметить, что в том случае, если среди высшего руководства союзников нет, то опора на средний менеджмент при проведении подобной работы также дает, как показала практика, хорошие результаты. Плох тот солдат, который не мечтает стать генералом. А средний менеджмент заинтересован в карьерном росте, и предоставление им гарантий получения дополнительных полномочий после завершения подобной работы может позволить "внешнему агрессору" найти внутри интересующей корпорации союзников.

Первый аргумент. Так как главной задачей ОАО "Х" является реализация продукции платежеспособным клиентам, объективно возникла необходимость разделить функции производства и реализации продукции (особенно перспективной, для которой должно проводиться целенаправленное формирование рынков сбыта). Так как ожидается усиление борьбы за стабильные рынки сбыта и сети реализации, то, следовательно, необходимо создать самостоятельное предприятие, которое будет заниматься исключительно реализацией, формированием рынков сбыта, сети дилеров и т.д. Решить эту задачу позволит создание специализированной структуры, которая будет продавать продукцию ОАО "Х". Такая деятельность должна осуществляться в широких масштабах на постоянной и профессиональной основе. Следовательно, ОАО "Х" реально стоит перед необходимостью создания организации типа "Торгового дома".

При развитии ОАО "Торговый дом" следует учитывать прежде всего интересы акционеров - работников ОАО "Х" (в том числе и бывших).

Если реализовать продукцию через ОАО "Торговый дом", то именно в нем и будет сосредоточена основная часть доходов от производства и продажи продукции ОАО "Х". Так как ОАО "Х" имеет свою долю в капитале ОАО "Торговый дом", то он будет направлять часть своей прибыли от деятельности новой "параллельной" организации на развитие производства, и только остатки полученной прибыли - на выплаты дивидендов акционерам - физическим лицам. В том случае если участниками ОАО "Торговый дом" наряду с ОАО "Х" станут акционеры - работники ОАО "Х", они смогут получать доходы от его деятельности не опосредованно (то, что останется на выплату дивидендов после осуществления инвестиций в ОАО "Х"), а напрямую - через дивиденды от деятельности самого ОАО "Торговый дом". Следовательно, исходя из интересов акционеров - работников ОАО "Х" (включая и пенсионеров) при развитии ОАО "Торговый дом" надо обеспечить и прямое участие физических лиц - акционеров ОАО "Х" в его уставном капитале.

Далее, развивая эту идею, следует исходить из следующих предпосылок.

1. У акционеров - работников ОАО "Х" свободных средств на приобретение акций ОАО "Торговый дом" нет, но у них есть акции ОАО "Х", которые и могут быть тем обменным эквивалентом, который позволит им приобрести акции ОАО "Торговый дом".

2. В ОАО "Х" подготовлены к реализации крупные инвестиционные программы, что потребует направления прибылей на инвестиционные нужды. В связи с этим дивиденды на акции ОАО "Х" в ближайшие несколько лет выплачиваться не будут или будут минимальными. При этом прибыли от торговой деятельности ОАО "Торговый дом" (а значит, и дивиденды) должны быть. В перспективе же и производственная деятельность будет приносить прибыли.

Хотелось бы, чтобы акционеры получали дивиденды как сегодня (на торговый капитал), так и в перспективе (на производственный капитал). Это возможно в том случае, если акционеры поменяют свои акции на акции ОАО "Торговый дом", так как дивиденды на его акции будут формироваться за счет суммарных прибылей от торговой и производственной деятельности.

3. В связи с тем, что прибыли ОАО "Х" будут использоваться в инвестиционных целях, средств на решение социальных задач акционеров у самого ОАО "Х" не будет. Так как у ОАО "Торговый дом" шансы получать прибыль выше, чем у ОАО "Х", у него могут появиться финансовые возможности помогать своим участникам в решении социальных задач. Решение социальных задач участников ОАО "Торговый дом" следует выделить как одно из основных направлений его деятельности.

4. В случае оплаты акциями ОАО "Х" акций ОАО "Торговый дом" будет затруднена скупка акций ОАО "Х" "недружественными" инвесторами и взятие ОАО "Х" под их контроль. Значит, можно будет в значительной мере избежать сокращения рабочих мест, расходов на социальный пакет работников, продажи имущества вспомогательных производств и т.д. Причем, создавая "запас прочности" в структуре голосования ОАО "Торговый дом" за счет первоначального формирования уставного капитала ОАО "Х", команда "захватчиков" "застрахована" от изменений в структуре голосования ОАО "Торговый дом" при возможной продаже акционерами (физическими лицами) ОАО "Торговый дом" своих акций.

5. Объединение акций работников позволит реально контролировать ОАО "Х" и реализовывать те программы его развития, которые в наибольшей степени будут устраивать его коллектив и отвечать местным условиям.

Второй аргумент. Потенциальная опасность скупки сторонними "недружественными" инвесторами акций ОАО "Х" очевидна. Интересы "сторонних" инвесторов можно заранее спрогнозировать. Во-первых, получая прибыли ОАО "Х", они их в значительной степени будут использовать на свои нужды вне предприятия. Во-вторых, сторонним инвесторам выгодно проводить политику экономии и снижения издержек производства. А каковы очевидные и простейшие пути достижения такой экономии? Прежде всего это кардинальное сокращение финансирования социальной сферы (жилье, детские учреждения, досуг, медицина) вплоть до ее полной ликвидации, далее - экономия на оплате труда сотрудников ОАО "Х" и, как следствие, ограничение роста заработной платы и максимально возможное сокращение рабочих мест.

Кроме того, возможны отсечение от акционерного общества части производств путем их распродажи, ликвидация части производств путем продажи имущества и соответственно сокращение рабочих мест, увольнение работников, прежде всего вспомогательных производств. Более того, сторонний инвестор, вероятнее всего, не будет заинтересован в том, чтобы сотрудники могли участвовать в прибылях ОАО "Х".

Сторонние инвесторы могут быть "краткосрочными" и "долгосрочными". "Краткосрочные" инвесторы заинтересованы исключительно в спекулятивных играх на цене акций, они не заинтересованы ни в инвестициях, ни в реинвестициях прибылей в производство. Их интерес - скупив по небольшой цене акции ОАО "Х", продать собранный пакет любому, кто предложит за эти акции хорошие деньги. Если им это удастся, сотрудники ничего не получат от этой сделки, более того, не смогут никак повлиять на нового владельца акций, так как будут отстранены от участия в переговорах по данной сделке, а значит, будут лишены возможности отстаивать свои интересы в области инвестиций, социальных гарантий и т.д.

"Долгосрочные" инвесторы заинтересованы в развитии производства на основе инвестиций в денежной форме, технологической и научно-технической помощи, освоения новых производств и рынков сбыта. Именно в таких инвесторах заинтересован прежде всего коллектив ОАО. Если такие инвесторы готовы будут осуществлять свою деятельность через ОАО "Торговый дом" либо через ОАО "Х", то у сотрудников будет возможность учитывать свои интересы при переговорах с ними и не делиться прибылями от новых проектов с "краткосрочными" инвесторами. Если "захват" происходит извне, то в качества соучредителя ОАО "Торговый дом" должен выступать непосредственно "агрессор", готовый к инвестированию в развитие бизнеса.

Третий аргумент. Противостоять внешней агрессии можно лишь в том случае, если все сотрудники ОАО "Х" на его общих собраниях будут голосовать единым блоком. И хотя сегодня у них на руках находится подавляющее большинство акций, гарантированно выступать единым фронтом они не смогут из-за большого их числа. Если же акционеры-работники объединят свои голоса (а значит, и акции) в одних руках (в рамках ОАО "Торговый дом"), то смогут реально влиять на принимаемые решения, защищая тем самым свои интересы.

Четвертый аргумент. В силу того что ОАО "Торговый дом" может заниматься и коммерческой, и производственной деятельностью, через него можно будет реализовывать часть продукции ОАО. Кроме того, по некоторым заказам производство будет осуществляться от имени ОАО "Торговый дом" силами работников ОАО "Х", что позволит использовать дополнительный источник оплаты труда (гражданско-правовые договоры), не зажатый существующими рамками долговых обязательств ОАО "Х".

Более того, существующая на рынке ситуация диктует реальную необходимость сокращения части рабочих мест в самом ОАО "Х". Но при этом развитие ОАО "Торговый дом" потребует создания в нем новых рабочих мест. Это процесс объективный. Все серьезные фирмы осуществляют сбыт своей продукции через профессиональных посредников (в том числе через собственные фирмы, как в нашем случае). Этот процесс предполагает изменение соотношения работников, занятых в сфере производства и сфере сбыта, в пользу последних. В нашей ситуации при нормальной организации системы сбыта количество рабочих мест в ОАО "Торговый дом" будет увеличиваться. Следовательно, появятся возможности для трудоустройства тех работников ОАО "Х", чьи рабочие места на производстве придется сократить. Естественно, преимущественным правом получения работы в ОАО "Торговый дом" будут пользоваться те, кто станет его акционером.

В идеале, если удастся все производственные заказы реализовывать через ОАО "Торговый дом", в доходах от них будут участвовать только лица, обменявшие свои акции корпорации "Х" на акции ОАО "Торговый дом", само ОАО "Х" и "долгосрочные" инвесторы, осуществляющие свою деятельность через ОАО "Торговый дом".

Пятый аргумент. Участие в капитале ОАО "Торговый дом" физических лиц - акционеров ОАО "Х" дает им следующие экономические выгоды:

* дивиденды на акции ОАО "Торговый дом" будут формироваться за счет дивидендов от производственной деятельности ОАО "Х" и коммерческой деятельности ОАО "Торговый дом";

* в случае реализации части заказов ОАО "Х" через ОАО "Торговый дом" можно будет частично выплачивать деньги работникам через ОАО "Торговый дом" по гражданско-правовым договорам;

* объединение акций сотрудников в один пакет с последующим размещением его либо в рамках ОАО "Торговый дом", либо среди "своих" и "долгосрочных" инвесторов позволит отстаивать их интересы на собраниях акционеров ОАО "Х", в том числе и в области сохранения социальной сферы, минимизации сокращения рабочих мест и т.д.;

* реализация данной программы не потребует от сотрудников никаких дополнительных материальных затрат. Вместо акций ОАО "Х" они получат акции ОАО "Торговый дом" на ту же сумму. Более того, эти же правила будут распространены как на пенсионеров - бывших работников ОАО "Х", так и на другие категории физических лиц - бывших сотрудников завода.

Шестой аргумент. Руководство ОАО "Х" предложило эту программу ради того, чтобы организация смогла выжить в сегодняшних сложных условиях, а работники получили максимум возможных социальных гарантий и источники дополнительного дохода. Но это дело новое. Вполне естественно, что многие отнесутся настороженно к самой идее создания ОАО "Торговый дом". Поэтому руководители ОАО "Х" решили не ограничиваться призывами, а взяли на себя организационную работу и риск по созданию ОАО "Торговый дом" и, кроме того, обязательство обменять лично им принадлежащие акции ОАО "Х" на акции ОАО "Торговый дом" и привлечь к реализации проекта "долгосрочных" инвесторов. Эта программа учитывает интересы не только отдельного работника, но и организации в целом.

Седьмой аргумент. Руководству ОАО "Х" предлагаемая схема представляется выгодной и эффективной, так как учитывает интересы (текущие и перспективные) ОАО "Х", его акционеров и сотрудников. Поэтому руководители ОАО "Х", являющиеся и акционерами, и работниками организации, заявили конкретными действиями о своем желании участвовать в ОАО "Торговый дом" в рамках предложенной схемы и приглашают к участию в ней всех акционеров ОАО "Х". Учитывая важность социальных задач, стоящих перед ОАО "Торговый дом", руководство организации считает необходимым предложить участвовать в ОАО "Торговый дом" не только работникам организации, но и бывшим работникам, вышедшим на пенсию или ушедшим из организации ранее.

Тем акционерам, которые не хотят участвовать в ОАО "Торговый дом", но которым небезразлична судьба организации в целом и своих рабочих мест, в частности, будут предложены другие варианты взаимодействия с ОАО "Торговый дом", но они будут менее выгодными, чем прямое участие в нем на правах акционеров.

Восьмой аргумент. При реализации программы руководители уже поступили так, как могут поступить все желающие участвовать в деятельности и капитале ОАО "Торговый дом". Они заявили о желании оплатить своими акциями акции ОАО "Торговый дом" (себе хуже ведь делать не будут!), не имеют никаких привилегий и призывают сотрудников поступить так же ради пользы ОАО "Х" и своей собственной.

По результатам проведенной разъяснительной работы среди сотрудников обобщается информация по тем акционерам, которые готовы внести свои акции в оплату акций ОАО "Торговый дом".

Мы сознательно подробно остановились на аргументации позиции команды управления, так как именно она должна быть одним из участников реализации данной схемы.

Естественно, этот способ защиты корпорации может быть использован и как инструмент захвата ее "агрессором".

Рассмотрим пример. Сторонний инвестор предложил реализовать схему параллельной структуры менеджмента корпорации при обеспечении определенных гарантий (генеральному директору и его команде - хорошие контракты, директору - место председателя совета директоров, единовременное вознаграждение). После того как команда управления собрала по этой схеме 52% акций основного бизнеса в "параллельной" структуре, сторонний инвестор купил контрольный пакет акций в ней, получив под контроль основной бизнес. Цена контрольного пакета акций параллельной структуры была более чем в 10 раз ниже цены контрольного пакета акций основного бизнеса. Менеджмент получил вознаграждение по результатам проведенной сделки по следующей схеме: сторонний инвестор купил у них лично им принадлежавшие акции параллельной структуры. Стоимость акций определялась в каждом случае индивидуально.

Заканчивая рассмотрение схемы параллельной структуры, считаем необходимым остановиться на разъяснении некоторых моментов этой проблемы.

Примечание 1. Мы рассмотрели схему получения контроля над бизнесом через создание параллельной структуры путем выделения в самостоятельное юридическое лицо реализацию такой функции, как коммерческая (сбытовая) деятельность. На самом деле в каждой конкретной ситуации можно выделить различные функциональные направления, под реализацию которых создается параллельная структура. Практика показала, что в качестве таких функциональных идей могут с наибольшим эффектом использоваться:

* торговля (наиболее часто используемая идея);

* работа на рынке ценных бумаг (доходность выше, чем по акциям самого предприятия, риски ниже);

* осуществление (совместно с инвестором) внешнеэкономической деятельности, вывод продукции на внешние рынки;

* новая высокодоходная инвестиционная программа, когда инвестор вкладывает в параллельную структуру новые технологические процессы, а акционеры предприятия - его акции (в качестве инвестиционно привлекательного объекта может выступать наиболее ценный актив и самого предприятия);

* социальная направленность. Например, практика показала, что очень эффективна схема обмена акций на жилищные сертификаты, дающие право на квадратные метры жилья. Идея заключается в следующем (условный пример): одна акция дает право на получение 1 кв. м через год либо 2 кв. м через два года и т.д. Вклад инвестора - реальный объект недвижимости, выступающий гарантом реализации схемы (до обмена на недвижимость сертификатов их владельцев объект недвижимости сдается в аренду, на полученные деньги вводятся новые квадратные метры для обеспечения сертификатов в дальнейшем). Кстати сказать, при создании параллельной структуры под идеи социальной направленности можно использовать и нетрадиционные организационно-правовые формы (см. ниже некоммерческие организации).

Примечание 2. При реализации описанной схемы необходимо учитывать ряд обстоятельств. Например, корпорация "А" является объектом интереса. Ее акции миноритарные акционеры вносят в уставный капитал корпорации "В". В обязательном порядке лица, заинтересованные в доминировании в управлении бизнесом "А", внутри корпорации "В" должны сформировать блок голосов "С", обеспечивающий гарантии кадровых назначений в корпорации "В". Именно единоличный исполнительный орган корпорации "В" будет голосовать на собраниях акционеров корпорации "А" пакетом акций последней. В качестве обеспечения голосов блока "С" может выступать любой актив, имеющий стоимостную оценку. Простейший случай - право пользования на определенный срок некоего функционально необходимого для реализации миссии корпорации "В" имущества. В варианте "Торгового дома" это, например, право пользования складскими помещениями, транспортной инфраструктурой, офисными площадями, торговой маркой и т.д. Такая схема условно называется "стратегия матрешки". Видна только большая матрешка - корпорация "А". Однако ее "осью сборки" выступает меньшая по размерам корпорация "В". Последняя, в свою очередь, собрана на "оси сборки блока "С", принадлежащего "агрессору".

На практике наибольший "защитный" эффект, с точки зрения владельцев бизнеса и его менеджмента, дает следующая схема. Корпорация "А" выступает учредителем корпорации "В", внося в качестве взноса в ее уставный капитал собственные активы - "блок "С". Далее проводится дополнительная эмиссия акций корпорации "В", которую оплачивают миноритарные акционеры принадлежащими им акциями корпорации "А". В результате возникает ситуация:

- корпорация "В" контролируется корпорацией "А" через "блок "С";

- корпорация "А" контролируется корпорацией "В";

- реально на общих собраниях корпорации "В" доминирует единоличный исполнительный орган корпорации "А";

- в корпорации "А" возникает обратная ситуация (реально на общих собраниях корпорации "А" доминирует единоличный исполнительный орган корпорации "В");

- назначение единоличного исполнительного органа корпорации "А" определяется руководителем корпорации "В" и наоборот;

- одна из корпораций может выступать управляющей организацией по отношению к другой.

Описанная ситуация на самом деле означает формирование так называемого замкнутого управленческого контура, разрушение которого невозможно без добровольного согласия на это первых руководителей этих корпораций.

Примечание 3. Наибольшую эффективность при применении рассмотренной выше схемы обеспечивает одновременное использование как "образа врага" (против которого нужно дружить), так и аргументации экономической либо социальной эффективности создания параллельной структуры (метод "кнута и пряника").

Примечание 4. В последнее время особую актуальность при создании параллельной структуры приобрела идея использования в качестве параллельной структуры "В" - "Торгового дома" - агента по продажам продукции бизнеса "А". Предполагается, что корпорация "В" реализует продукцию (услуги) корпорации "А" по агентским договорам (либо договорам комиссии, поручения) и при этом:

- доля физических лиц в уставном капитале корпорации "В" превышает 75%;

- среднесписочная численность работников составляет менее 100 человек;

- остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов не превышает 100 млн. руб.;

- годовой объем реализации не превышает 15 млн. руб.

Тогда корпорация "В" может применять упрощенную систему налогообложения и реально выплачивать дивиденды своим акционерам. По агентским договорам, договорам комиссии выручка определяется в сумме агентского (комиссионного) вознаграждения.

В корпорации, недавно применившей описанную схему, основную массу акционеров - физических лиц составляли пенсионеры. Корпорация "В", в которой реально аккумулируется контрольный пакет акций бизнеса "А", пользуясь этим механизмом, выплачивает своим акционерам годовой дивиденд, в среднем равный размеру годовой пенсии основной массы акционеров.