Использование уже существующего хозяйственного общества для передачи ему ценных активов оао "х"

В зависимости от организационно-правовой формы хозяйственного общества, которое предполагается использовать в рамках рассматриваемой схемы, к нему могут быть отнесены те преимущества и недостатки, которые уже были рассмотрены выше, при кратком анализе ситуации создания нового АО либо ООО. Тем не менее при использовании для реализации рассматриваемой схемы уже существующего общества окончательное решение должно приниматься на основе анализа его учредительных документов, состава участников и финансового состояния. При определенных условиях использование уже существующего хозяйственного общества может быть более выгодным, чем создание нового. Таких условий три:

* заинтересованные акционеры ОАО "Х" контролируют такое общество, но не напрямую (иначе возникает ситуация заинтересованности в сделке), а опосредованно;

* процедура принятия решений в уже существующем хозяйственном обществе достаточно проста;

* существующее (действующее) хозяйственное общество является владельцем достаточно больших по стоимости активов для соучредительства в новом юридическом лице (перехват контроля) и (или) обладает существенными финансовыми ресурсами, необходимыми для осуществления сделок с акциями (долями) на 2 этапе рассматриваемой программы.

Создание некоммерческой организации на базе ценных активов оао "х"

Использование некоммерческих организаций для взятия бизнеса под контроль является особенно эффективным механизмом. Однако, как показывает практика, о возможностях, которые предоставляет этот механизм, знает крайне мало специалистов.

Практика показала, что наиболее эффективными для решения поставленных задач организационно-правовыми формами некоммерческих организаций являются автономная некоммерческая организация (АНО) и некоммерческое партнерство (НП).

Рассмотрим особенности этих организационно-правовых форм.

Некоммерческое партнерство

Данный вид некоммерческой организации является относительно новым для отечественного правопорядка. В соответствии с ФЗ "О некоммерческих организациях" от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ (п. 1, 2 ст. 8) некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами, для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение некоммерческих целей путем осуществления предпринимательской деятельности. Тем не менее Закон обязывает создавать в форме некоммерческого партнерства фондовые биржи.

Главную особенность некоммерческого партнерства составляет возможность участников получить при выходе из него или при ликвидации этой организации часть ее имущества, т.е. иметь прямые имущественные выгоды от участия в некоммерческой организации. В свою очередь, партнерство приобретает тем самым возможность распределения части своего имущества между участниками, что противоречит его статусу некоммерческой организации. Данная юридическая конструкция заимствована из зарубежного (американского) правопорядка (о чем свидетельствует и ее название - partnership) с целью предоставления более широких возможностей осуществления предпринимательской деятельности в форме некоммерческой организации.

Однако здесь необходимо иметь в виду следующее. При выходе из партнерства либо его ликвидации участники имеют право получать стоимость своего взноса в имущество в деньгах. При этом стоимость определяется на момент вступления участника в состав некоммерческого партнерства. Возврат же взносов в неденежной форме (в том числе материальных активов, ценных бумаг) осуществляется в натуральной форме на основании решения самого партнерства. Это позволяет использовать некоммерческое партнерство как своеобразный "склад" неденежных активов, реально растущих в цене. При этом законодательство никак не регламентирует процедуру и сроки получения выходящим из партнерства участником стоимостного выражения своей доли, поэтому в нормах устава могут быть заданы "правила игры", отражающие интересы его участников.

Некоммерческое партнерство создается на основании решения его учредителей, утверждающих устав. Кроме того, учредители могут (но не обязаны) заключить учредительный договор, который в этом случае становится вторым учредительным документом партнерства (п. 1 ст. 14 ФЗ "О некоммерческих организациях"). В этих документах должны содержаться сведения о характере и целях деятельности партнерства (имеющего целевую правоспособность), условиях членства в нем, о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, об источниках формирования имущества и о порядке распределения его остатка после ликвидации партнерства. Число учредителей некоммерческого партнерства не ограничено, но партнерство во всяком случае не может быть создано одним лицом (абз. 2 п. 2 ст. 15 ФЗ "О некоммерческих организациях").

Высшим органом партнерства является общее собрание его членов, имеющее исключительную компетенцию. Возможно также создание в нем постоянно действующего коллегиального органа (типа наблюдательного совета). В партнерстве обязателен единоличный исполнительный орган, образуемый его высшим органом, а в случаях, предусмотренных уставом, возможно создание и коллегиального исполнительного органа (правления, директората и т.п.).

Партнерство становится собственником своего имущества. Оно вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую его уставным целям, и может создавать другие коммерческие и некоммерческие организации. Члены партнерства не отвечают по его обязательствам, как и партнерство не отвечает по обязательствам своих членов.

Члены партнерства имеют право участвовать в управлении его делами и получать информацию о его деятельности, а также могут обладать иными правами, предусмотренными уставом. Они вправе свободно выйти из партнерства, получая при этом часть его имущества или его стоимость в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов (если иное не установлено Законом или учредительными документами партнерства) (п. 3 ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях").

По смыслу этих норм участники партнерства должны иметь определенную долю (обязательственное право требования) в имуществе партнерства или в его части, в соответствии с которой и будет осуществляться их право на участие в управлении делами партнерства.

Члены партнерства несут предусмотренные учредительными документами обязанности, в том числе по внесению взносов в его имущество. За нарушение этих обязанностей они могут быть исключены из партнерства по решению остающихся членов. Исключенный из партнерства участник сохраняет право на получение соответствующей части имущества партнерства (п. 4 ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях").

Некоммерческое партнерство реорганизуется и ликвидируется по общим правилам гражданского законодательства. По единогласному решению учредителей оно может преобразоваться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество (п. 1 ст. 17 ФЗ "О некоммерческих организациях").

Автономная некоммерческая организация

Как и некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации являются новым для нашего правопорядка видом юридических лиц. В отличие от партнерств они не относятся к числу корпораций. От финансируемых собственниками учреждений такие организации отличаются наличием права собственности на имущество, переданное им учредителями.

Согласно п. 1 ст. 10 ФЗ "О некоммерческих организациях" автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, созданная на базе имущественных взносов учредителей для оказания различных услуг (главным образом некоммерческого характера) и являющаяся собственником своего имущества. В этой организационно-правовой форме могут функционировать частные учреждения образования, здравоохранения, культуры, спорта и т.п., не преследующие предпринимательских целей. По сути речь идет об учреждениях, являющихся собственниками имеющегося у них имущества.

Учредителями автономной некоммерческой организации могут быть как физические, так и юридические лица, производящие взносы в ее имущество. Закон не исключает здесь единоличного учредительства. Учредительным документом такой организации является утвержденный учредителем устав. При наличии нескольких учредителей возможно заключение между ними учредительного договора, который в этом случае играет роль второго учредительного документа (п. 1 ст. 14 ФЗ "О некоммерческих организациях"). Учредительный договор для такой организации и в этом случае необязателен, а в случае расхождения его положений с уставом предпочтение, безусловно, отдается последнему.

В уставе должны быть указаны предмет и цели деятельности такой организации (сохраняющей целевую правоспособность), источники формирования и порядок использования ее имущества, состав и компетенция органов управления, направления использования остатка имущества после ликвидации организации.

В автономной некоммерческой организации создается коллегиальный высший (волеобразующий) орган (п. 1 ст. 29 ФЗ "О некоммерческих организациях"), имеющий исключительную компетенцию. В него включаются как учредители (их представители), так и наемные работники этой организации, которые, однако, не могут составлять более одной трети общего числа членов этого органа. Вопросы, не включенные в компетенцию высшего органа, решаются единоличным исполнительным органом данной организации. В соответствии с ее уставом может быть образован также и коллегиальный исполнительный орган.

Учредители автономной некоммерческой организации не приобретают никаких прав на ее имущество и не несут никакой ответственности по ее обязательствам. Тем не менее они обязаны осуществлять надзор за соответствием ее деятельности уставным задачам в порядке, определенном учредительными документами. Они вправе пользоваться услугами, предоставляемыми созданной ими организацией, на равных условиях с другими лицами (п. 4 ст. 10 ФЗ "О некоммерческих организациях").

Автономная некоммерческая организация реорганизуется и ликвидируется по общим правилам гражданского законодательства. По решению ее высшего органа она может преобразовываться в общественную или религиозную организацию (объединение) либо в фонд, но не в коммерческую организацию (п. 3 ст. 17 ФЗ "О некоммерческих организациях"). По смыслу п. 1 ст. 65 ГК РФ автономная некоммерческая организация не может быть объявлена банкротом. Остаток имущества ликвидируемой организации используется в соответствии с уставом или в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 20 ФЗ "О некоммерческих организациях". Сопоставление положений Закона, характеризующих автономную некоммерческую организацию и некоммерческое партнерство, приведено в табл. 10.2.

Вернемся теперь к анализу организационно-правовых форм юридических лиц, используемых при реализации схемы "вывода" ценных активов.

Передача активов в автономную некоммерческую организацию

Прежде чем рассмотреть преимущества и недостатки варианта передачи активов в автономную некоммерческую организацию (АНО), сделаем некоторые замечания. Особенностью этой организационно-правовой формы является, во-первых, то, что учредитель АНО теряет права собственности на переданное в АНО имущество. В отличие от учреждения хозяйственного общества в этой ситуации ОАО "Х" ничего в обмен на переданное в АНО имущество не получает. Таким образом, при создании АНО либо фонда ОАО "Х", передавая в такую некоммерческую организацию свои ценные активы, сразу производит "разрыв связей по собственности", т.е. достигает одну из целей рассмотренного выше второго этапа программы уже на первом этапе ее реализации.

Таблица 10.2