Корпорации в России: Правовой статус и основы деятельности Введение

Корпоративная стратегия, корпоративные конфликты, корпоративная структура...

Сегодня в российском бизнесе (и не только в нем) часто используются понятия, содержащие такое слово, как "корпорация" и его производные. Более того, активно развивается новая подотрасль права - корпоративное право.

Общеизвестно, что в любой стране основой рыночной экономики являются именно корпорации.

Проблема глобализации связана с развитием транснациональных корпораций. Однако профессиональные менеджеры, юристы, эффективные собственники успешно развивающихся бизнесов, часто используя термины "корпорация", "корпоративный", не могут четко ответить на вопрос: "А что же такое корпорация?".

Именно на этот и ряд других вопросов, связанных с деятельностью корпораций в России и ее правовым обеспечением, и попытались ответить авторы предлагаемой читателю книги.

Проблема организационно-правового обеспечения деятельности и развития корпораций рассматривается с точки зрения как теории, так и практики. При этом исследуются наряду с юридическими также организационно-управленческие аспекты обеспечения деятельности корпораций.

Все примеры, иллюстрирующие ту или иную позицию, практические рекомендации в области повышения эффективности управления корпорациями, работы органов управления, организационного развития бизнеса основаны прежде всего на результатах многолетней консультационной практики авторов. Из практики взяты и конкретные ситуации (кейс-стади), которыми книга завершается.

Информация, содержащаяся в данной книге, на наш взгляд, в принципе достаточна для того, чтобы самостоятельно решать некоторые вопросы, принципиально важные для развития корпораций в России. Те читатели, которые захотят приложить свои силы к решению сложных вопросов развития корпораций, могут это сделать, используя предложенные авторами кейс-стади. Опыт научил нас: лучше ошибаться "на тренажере", чем сидя в кабине пилота самолета.

На ошибках учатся, но, как говорил Бисмарк, только дураки учатся на собственных ошибках.

По мнению авторов, предлагаемая читателям книга может быть интересна прежде всего собственникам корпораций, высшим менеджерам, корпоративным юристам. Несомненна ее полезность и для студентов, изучающих право и управление.

Глава 1. Корпорации в России: понятие, признаки, особенности

1.1. Что такое корпорация

Частое использование в последнее время термина "корпорация" и производных от него терминов - "корпоративное право", "корпоративные отношения", "корпоративные акты" - побудило российских правоведов вновь обратиться к исследованию понятия и сущности корпорации как самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений. Этот интерес обусловлен еще и тем, что, несмотря на широкое распространение, термин "корпорация" не свойствен российскому законодательству в отличие от законодательства зарубежных стран, где он активно применяется либо при определении юридического лица, либо при характеристике различных его организационно-правовых форм. Официально российский законодатель использовал термин "корпорация" для обозначения организационно-правовой формы юридического лица только единожды - в ст. 7.1 Федерального закона "О некоммерческих организациях" для определения такой организационно-правой формы некоммерческой организации, как "государственная корпорация". Однако вряд ли этот опыт можно назвать успешным.

Вместе с тем исследование понятия и сущности корпорации имеет глубокие исторические корни, причем не только в странах западного правопорядка, но и в России.

Слово "корпорация" происходит от позднелатинского "сorporatio" - общество, союз, группа лиц, объединенная общностью профессиональных или сословных интересов *(1).

При этом в римских источниках права этот термин встречается крайне редко, а вот слово "сorporati" используется чаще всего для обозначения членов союза, и появилось оно не ранее конца IV - начала V в. по Рождеству Христову *(2).

Современное понимание термина "корпорация" далеко не соответствует его историческому значению.

Н.С. Суворов отмечал: "Другого разряда лиц, как субъектов частного права, наряду с физическими лицами, т.е. людьми, римская научно-юридическая систематика не знала... Однако ни римская юридическая жизнь не могла обойтись без признания особого рода субъектов гражданского права, не совпадающая с естественными лицами, ни римская юридическая наука не могла игнорировать действительного существования таких субъектов" *(3). Именно объективная необходимость выделения особого рода субъектов гражданского права явилась основанием для возникновения и развития терминов, позволяющих определить особенность и специфику таких субъектов.

Интересен в этом отношении сравнительный анализ двух терминов, часто встречающихся в римском праве: "corpus" (тело) и "universitas" (совокупность, общность). Оба термина употреблялись в применении не только к союзам лиц, но и собирательным предметам, вещам, объединенным в одно целое, например, стадо рабочего скота, табун лошадей, дом, корабль. Однако, по мнению Савиньи, слово "corpus" употребляется в источниках как синоним "collegium" (т.е. союз лиц, объединенных общей профессией, культом и др.), а слово "universitas" есть общее название для всех корпораций, т.е. как для общин, так и для коллегий *(4).

В.М. Хвостов считает, что если искать корни понимания сути корпорации в источниках римского права, то в этом случае термин "корпорация" в большей степени происходит от латинского "corpus habere" и соответствует ему, обозначающему права юридической личности *(5).

Развитие учения о юридических лицах германскими учеными - правоведами позволило взглянуть на корпорацию с более четких позиций - уже как на самостоятельный субъект гражданско-правовых отношений - юридическое лицо. А с тех пор как германский юрист Штифтунг ввел в цивилистику понятие "учреждение", "корпорацию" стали понимать как юридическое лицо, основанное на членстве, участии *(6).

Большой вклад в развитие представлений о юридических лицах в целом и о корпорациях в частности сделал германский ученый-правовед О. Гирке.

Во второй половине XIX в. Гирке, обосновывая положения о понятии и сущности юридического лица, предложил свою концепцию о "союзных лицах (личностях)", различая среди них государство, корпорации и институты.

"Что такое союзная личность? - спрашивает Гирке и отвечает: - Это признанная юридическим порядком способность человеческого союза как единого целого, отличного от суммы связанных индивидов, быть субъектом прав и обязанностей... О союзе, как и об индивиде, можно сказать, что они существуют настолько, насколько признаются объективным правом, и напротив, ни о том, ни о другом нельзя сказать, чтобы они были созданиями объективного права. Разница между ними та, что в нашем сознании союз не имеет столь же священно-неприкосновенного притязания на личность как индивид, но чтобы союзные лица вообще существовали - это есть безусловное требование права" *(7).

К основным характеристикам союзного лица Гирке относил следующие:

1. Союзное лицо правоспособно: правоспособность его, как и правоспособность индивидуального лица, простирается и на публичное и на частное право, и в частном праве не ограничивается одним имущественным правом (например, корпорация имеет известный законный ранг, местожительство, печать и ремесленную фирму, права авторские и, наконец, честь); хотя, по необходимости, правоспособность союзного лица, с одной стороны, уже, с другой - шире правоспособности индивида: уже потому, что отпадают все права, обусловленные человеческой индивидуальностью (например, семейственные), шире потому, что привступают такие права, которые могут принадлежать лишь общественному целому над его членами (например, корпоративная власть) *(8).

2. Союзное лицо дееспособно. Оно не есть мертвое понятие, нуждающееся в представительстве другими лицами, а есть живое существо, которое как таковое хочет и действует, проявляя свою жизнь в живых актах своих органов, например, в решении общего собрания или в исполнительном действии правления, подобно тому, как индивидуальное лицо проявляет себя в устной речи или в движении руки *(9).

3. Союзное лицо есть лицо составное. Единство его осуществляется не в едином индивидуальном человеческом теле, а в общественном организме, который хотя и называется издревле по причине его органической структуры "телом", с "главой", "членами", "органами", но как образование социальное отличается в своем внутреннейшем существе от естественного образования. Составные его части сами суть лица, и вследствие этого внутренние жизненные отношения, которые просто-напросто не входят в юридическую область, в союзном лице способны к юридическому нормированию и возводятся в степень юридических отношений. Союзное лицо имеет устройство, причем юридическими нормами определяются условия приобретения и прекращения качеств члена и органа, предположения, при которых хотение и действование органов есть хотение и действование союзного лица, взаимные права и обязанности членов и целого, равно как и членов между собой *(10).

4. Союзное лицо может быть, в свою очередь, членом высшего союзного лица и во всяком случае всякое несуверенное союзное лицо есть часть государства. От членских отношений, в которых состоят индивиды, членские отношения союзов отличаются тем, что здесь возможно включение не только внешней, но внутренней жизни в высшую общественную жизнь юридического порядка. Поэтому в разнообразнейших формах может регулироваться и ограничиваться влияние государства на внутренние жизненные процессы всякого другого союзного лица, а равным образом влияние всякого более обширного союза на внутренние жизненные процессы содержащихся в нем союзных лиц *(11).

Поскольку корпорация, по мнению Гирке, является одной из разновидностей союзных лиц, она в полной мере соответствовала указанным характеристикам. "Корпорация, - отмечал Гирке, - как реальное собирательное лицо есть общение, носители которого суть связанные между собой индивиды и которое принадлежит им. Между собирательным лицом и индивидуальными лицами, которые взаимно влияют друг на друга, получая и давая, завязывается здесь лично правовой союз, подобного которому не бывает вне корпорации. Тут отношение общности не необходимо исчерпывается юридическим единством целого, а напротив, может проявляться и в соединенном праве множественности членов" *(12).

Обратим внимание на то, что уже на основе приведенных положений о союзных лицах можно вычленить некоторые характерные черты самой корпорации:

это юридическое лицо;

это собирательное лицо, в котором складываются особого рода связи между его членами, к которым это лицо и принадлежит;

это лично-правовой союз, в котором члены союза обладают определенным набором прав и обязанностей.

Предостерегая от олицетворения корпораций с товариществами, Гирке писал: "Обе формации должны быть принципиально различаемы, ибо в первой имеется признанное правом самостоятельное союзное лицо, а в последней его не имеется... Германская корпорация способна к более или менее выдержанной в германском духе структуре, а германское товарищество - к более или менее развитому единству совокупной руки *(13)". Таким образом, в характеристику корпорации добавлялась еще одна весьма важная черта: корпорация - это организация с четко сформированной внутренней структурой, в том числе и структурой органов управления этой организацией.

Поскольку Гирке различал индивидуальное, социальное и публичное право, говоря о союзных лицах, он подразделял их (и корпорации в том числе) на союзные лица публичного и частного права.

При этом под индивидуальным правом понималось право, которое ставит людей - носителей воли как отдельных единиц во взаимные отношения независимо от того, будут ли этими единицами индивиды или человеческие союзы, поскольку последние находятся в одинаковом положении с индивидами. Под социальным правом понималось право, которое регулирует отношения людей - носителей воли как общественных существ. Под публичным правом понималось все государственное право, т.е. касающееся государства как целого и членов его - все равно индивиды это или союзы, - и сверх того, то социальное право, которое по причине качества регулируемого им общения признано за публичное, следовательно, церковное право, право общин, право публичных корпораций и международное право *(14).

В целях создания еще более полного образа корпорации Гирке проводит анализ прав и обязанностей корпорации и корпоративных отношений и формирует три их группы: внутренне-корпоративные, членские и индивидуальные.

1. Внутренне-корпоративные права и обязанности выражают корпоративную власть над членами, предписывающую, принуждающую, наказывающую и надзирающую, - власть, коренящуюся в юридически признанном господстве социального целого над его членами и органами. Поскольку корпорация принадлежит к публичному праву, ее права и обязанности трактуются как публичные права и обязанности по аналогии с верховными правами и обязанностями государства. Поскольку, напротив, корпорация признана лишь в части частноправовой формации, все такие внутренне корпоративные права имеют ранг частного права и образуют особый класс частных прав власти.

2. Членские права и обязанности корпорации вытекают из ее включения в государство, а для многих корпораций - из включения в другой союз. Отчасти они имеют одинаковое качество с правами и обязанностями, вытекающими для индивидов из подобного включения. Так, по отношению к государству и для союзных лиц, и для индивидов существует одинаковая обязанность повиновения и одинаковое право на защиту, часто одинаковая государственная и общинная податная обязанность и вместе с тем одинаковое публичное право голоса, одинаковые публичные права, связанные с землевладением. Но возможны и такие членские права и обязанности корпорации, которые могут принадлежать только союзному лицу или даже только особо квалифицированному союзному лицу. Они вытекают из подчинения всякой корпорации государственному верховенству над корпорациями и из особой связи между публичной корпорацией и государством, а равным образом из связи между более широкой и более тесной членской корпорацией. Все членские права и обязанности, коренящиеся в государственном или в другом публичном союзе, суть публичные, даже если субъектом такого союза является корпорация частного права. Напротив, членские права и обязанности в частноправовой корпорации стоят на почве частного права, хотя бы субъектом их была публичная корпорация, община или даже само государство (в качестве, например, акционера, пайщика в горном деле, члена ферейна).

3. Индивидуальные права и обязанности корпораций принадлежат им как самостоятельному лицу, поставленному в ряд с другими лицами: такими правами и обязанностями в особенности выступают имущественные права *(15).

Между корпорациями и их членами, по Гирке, складываются троякого рода отношения:

Во-первых, внекорпоративные отношения, в сфере которых действует чисто индивидуальное право. Отношение между корпорацией и членом такое же, как между корпорацией и всяким третьим лицом.

Во-вторых, чисто корпоративные отношения, подчиняющиеся действию социального права, которое в публичных союзах возводится в степень публичного права. Это отношения сочленства, которые устанавливаются приобретением членства или особо квалифицированного членского положения (органа, администратора) и прекращаются с его потерей.

Рассматриваемые отношения с внешней стороны являются составными частями корпоративной юридической сферы, с внутренней - входят в область господства корпоративной власти и подпадают под влияние и контроль юридического лица. Это юридические отношения, и корпоративный порядок тоже есть порядок юридический. Поэтому он устанавливает как между членами, так и между каждым членом и целым отношения взаимности, которые выражаются во взаимных правах и обязанностях и подлежат юридической защите. Причем в этих отношениях к власти судебной прибегают не раньше, чем будут исчерпаны все средства помощи, установленные в уставе корпорации.

В публичных корпорациях споры между корпорацией и ее членом разбираются не ординарным судом, а административной юстицией. В частных корпорациях споры рассматриваются в обычном гражданском процессе, например по иску о признании членства, об отмене постановления об исключении, о предоставлении права голоса или юридически обоснованного признания органом корпорации и т.д.

В-третьих, отношения корпоративно-особенного права, т.е. смешанные отношения, находящиеся частично внутри, а частично вне корпоративной сферы. Корпорация и ее члены одновременно могут состоять в отношениях собирательного лица к входящим в него лицам и в самостоятельных отношениях обособленных лиц, так что социальное право переплетается с индивидуальным, а в публичных корпорациях - публичное с частным. Общий признак этих отношений - их двусторонность, в силу которой они одновременно принадлежат к индивидуальным и членским сферам их субъектов. От свободных отношений они отличаются корпоративной связанностью, а от чисто членских - индивидуально-правовой самостоятельностью *(16).

Как отмечал немецкий правовед Бернатцик, особенность корпорации проявляется в том, что общая цель, которую поставили перед собой ее участники, признается законом обязательной, что означает отрешение отдельных индивидов от этой цели. Цель начинает собственную жизнь, если она нашла волю, которая будет ее постоянно осуществлять. Таким образом, цель создания и деятельности корпорации осуществляется уже не только ради целей отдельных участников, но даже вопреки им. Неизбежный конфликт между индивидуальными и коллективными интересами делает невозможным непрерывное существование собирательной цели, если нет воли, которая подчинила бы сопротивляющиеся индивидуальные интересы собирательной цели *(17).

Следовательно, требуется волевая организация. Когда государство признает цель, поставленную для себя множеством людей, и предоставляет юридическую силу той воле, которая предназначена для ее осуществления, человеческий союз, преследующий собирательные цели при помощи волевой организации, становится юридическим лицом, осуществляющим общую цель, более высокую, чем интересы отдельных его членов *(18).

Германские правоведы оказывали большое влияние на развитие воззрений и представлений российских ученых-правоведов о понятии и сути юридических лиц. Поэтому классификация юридических лиц и определение терминов, являющихся родовыми для классификационных групп, также не могли не подвергнуться этому влиянию.

По законодательству дореволюционной России под термином "корпорация" понималась целая группа юридических лиц. Так, одной из классификаций юридических лиц России XIX в. являлось деление юридических лиц на соединение лиц (корпорации) и на учреждения (институты) *(19).

Принимая во внимание, что смысл любой классификации заключается в том, чтобы на противопоставлении классификационных критериев вычленить наиболее существенные особенности конкретных групп юридических лиц, проведем сравнительный анализ корпораций и учреждений (институтов).

Г.Ф. Шершеневич определял особенности этих групп юридических лиц следующим образом:

"Юридическое лицо представляет собой соединение лиц в тех случаях, когда люди, имеющие общие интересы, объединялись и соединяли свои средства (имущество) для достижения совместными усилиями известных целей. Физические лица, объединившись, образуют особый субъект прав, отличный от них. Относительно этого разряда лиц вполне применимо замечание, что юридическое лицо играет роль "скобок", в которые заключаются однородные интересы известной группы лиц для более упрощенного определения отношений этой коллективной личности к другим. Соединения лиц могут быть публичными, например дворянское общество, или же частными, например акционерное товарищество.

Юридическое лицо представляло собой учреждение в тех случаях, когда часть имущества объединившихся физических лиц предназначалась для достижения известной цели. Создавался субъект этого имущества с особой целью, которая не зависела от личных интересов субъектов, выделивших часть своего имущества. Такого рода учреждения могли быть публичными и частными, учитывая назначение имущества. Например, учреждениями, как публичными, так и частными, были богадельни, ночлежные дома, столовые, учебные заведения. Учреждения вступают в юридические отношения как самостоятельные субъекты для удовлетворения тех или иных потребностей в соответствии с поставленной целью" *(20) (курсив наш. - Авт.).

Не менее интересна позиция другого российского правоведа - Н.С. Суворова, по мнению которого "между корпорациями и институтами в действительности существуют различные точки соприкосновения. Корпорацию принято определять как такое юридическое лицо, которое имеет своим субстратом союз физических лиц и за волю которого принимается соединенная воля всех членов корпорации (курсив наш. - Авт.). А напротив, институт определяется обыкновенно как такое юридическое лицо, субстратом для которого служит имущество и за волю которого принимается воля учредителя, выраженная в учредительном акте *(21)".

Таким образом, мы видим, что российские ученые-правоведы, так же как и их германские коллеги, использовали термин "корпорация" как родовое понятие для группы юридических лиц. При этом внутри этой группы явно выделяются два вида корпораций: публичные и частные.

В связи с этим следует более конкретно рассмотреть представления о частных корпорациях.

Цивилистика дореволюционного периода, касаясь частных корпораций, оперировала термином "торговое товарищество" *(22). Вместе с тем Г.Ф. Шершеневич отмечал: "Терминология нашего законодательства в отношении акционерных товариществ совершенно не выдержана. Оно называет их товариществами (Уст. Торг. ст. 55, т. X, ч. 1, ст. 2128), обществами (Уст. Торг. ст. 77), компаниями (Уст. Торг. ст. 58, т. X, ч. 1, ст. 2139), с присоединением выражений: на акциях (т. X, ч. 1, ст. 2139), по участникам (т. X, ч. 1, ст. 2131), на паях (Уст. Торг. ст. 55)". Именно поэтому для нас интерес представляют определение акционерного товарищества и его основные черты.

Акционерное товарищество - это договорное соединение лиц для совместного производства торгового промысла с ограниченной определенным вкладом ответственностью каждого участника.

Таким образом, если попытаться препарировать это определение, то можно вычленить из него основные черты акционерного товарищества.

1. Акционерное товарищество представляет собой соединение лиц. Это могут быть как физические, так и юридические лица. Как соединение акционерное товарищество не может состоять менее чем из двух лиц, а так как капитал его разделен на известное число определенных долей, то число участников не может быть больше числа акций и паев. Сосредоточение акций или паев в руках одного лица означало бы прекращение товарищества. Соединяясь, участники образуют юридическое лицо.

2. В основании соединения лежит договор, который выражается для первоначальных акционеров в подписке на акции, а для их преемников - в передаче акций. Поэтому подписка со стороны лиц недееспособных не имеет значения.

3. Характерным признаком акционерного товарищества представляется ограниченная ответственность всех членов соединения. Этим признаком акционерное товарищество отличается от полного товарищества, в котором все члены отвечают неограниченно, от товарищества на вере, где ограниченная ответственность совмещается с неограниченной. Ограниченность ответственности выражается в определенном вкладе, независимо от того, примет он форму акции или пая.

4. Цель соединения - производство торгового промысла (т.е. коммерческого). По этому признаку акционерные товарищества следует отличать от акционерных обществ, преследующих цели научные, художественные, благотворительные *(23).

Итак, применительно к дореволюционному российскому правовому пониманию термина "корпорация" и с учетом сложившихся в XIX в. представлений о нем западных правовых школ, в первую очередь германской, можно сделать ряд первых выводов:

* Корпорация - это родовое понятие для целой группы юридических лиц. Корпорации могут быть представлены как минимум двумя разновидностями: публичными и частными.

* Корпорация - это союз юридических и (или) физических лиц, являющихся ее участниками (членами), основанный на договоре.

* Корпорация обладает самостоятельной волей, отличной от воли каждого из входящих в нее участников (членов).

* Участники корпорации наделяются определенными правами и несут определенные обязанности как в отношении самой корпорации, так и в отношении друг друга.

* Между участниками (членами) корпорации возникают отношения особого рода, именуемые корпоративными отношениями.

* Корпорация создается для достижения определенной цели, ради которой и происходит объединение ее участников (членов).

* Корпорация имеет свою внутреннюю структуру, которая обеспечивает ее организационное единство.

* Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников (членов).

Представления о корпорации в ретроспективном плане, суждения юристов-правоведов XIX в. о понятии и сути корпорации заложили основы в понимании этого термина. Особое значение имеют современные знания по этой проблеме, накопленные в странах западного правопорядка, которые дают более четкое представление о конкретных разновидностях юридических лиц, которые могли бы именоваться термином "корпорация". Рассмотрим эти вопросы под углом зрения современного российского законодательства.