§ 6. Перспективы развития системы юридических лиц в рыночной

________________________экономике_________________________

данная конструкция называлась товариществом и до сих пор именует­ся так в большинстве зарубежных правопорядков.

Убедительным доказательством товарищеской природы общества с ограниченной ответственностью по российскому праву является нали­чие между его учредителями (участниками) учредительного договора, который заключается при создании общества и действует до момента его ликвидации, устанавливая обязательственные и корпоративные пра­воотношения как между обществом и его участниками, так и между самими участниками в процессе деятельности общества (п. 1 ст. 89 ГК РФ; п. 1 ст. 11, п. 1 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответст­венностью). Причем в силу фидуциарной природы учредительного до­говора отношения между участниками общества с ограниченной ответ­ственностью носят доверительный характер¹, что не исключает возмож­ности сговора и злоупотреблений со стороны недобросовестных парт­неров, например нецелевого использования имущества, приобретенного от имени и на средства общества, и пр.

В правовой литературе отмечается, что для нормального функцио­нирования компании с ограниченной ответственностью не требуются фондовые биржи и иные институты первичного и вторичного рынка ценных бумаг². Думается, что обществам с ограниченной ответственно­стью следует запретить выпуск не только акций, но и облигаций, по­скольку возможность привлечения заемного капитала третьих лиц должна быть обусловлена предоставлением надежных гарантий обеспе­чения их законных интересов, прежде всего путем установления доста­точно жестких, императивных законодательных норм, которые регла­ментируют порядок уменьшения уставного капитала, совершения круп­ных сделок и другие операции, затрагивающие имущественную сферу юридического лица (ст. 20, 29, 45, 46, 49 и др. Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Однако реальное соблюдение этих правил возможно только в рамках открытого (анонимного) акционерно­го общества, участники которого не связаны между собой доверитель­ными отношениями, а зачастую вообще не знают о существовании друг друга.

Следует обратить внимание, что, по данным Министерства РФ по налогам и сборам, к 1 января 2003 г. из 3 500 000 юридических лиц,

' См.: Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товари­ществ. М., 1993; Ем В. С, Козлова Н.В. Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (Комментарий действующего законодательства).

² См.: Гайдаенко Н.И., Медведева Г. С. Закон РСФСР «О торговых товариществах и объе­динениях с общей экономической целью». Инициативный авторский проект. М., 1991. С. 5.

269

Глава V. Система юридических лиц в современном российском праве...

зарегистрированных на территории Российской Федерации, только 1900 000 организаций заявили о своем существовании. Около 1 600000 фирм не прошли перерегистрацию¹. Как считают в налоговом ведомстве, 80 % из них «мертвы», поскольку в течение 2002 г. вообще не сдавали в налоговые органы никакой отчетности, а остальные сдава­ли пустые бланки, в которых указывали, что никакой деятельности не осуществляют. Практика регистрирующих органов свидетельствует, что большинство таких фирм составляют акционерные общества и общест­ва с ограниченной ответственностью, причем нередко созданные по подложным документам.

Безусловно, немедленное исключение общества с ограниченной ответственностью или закрытого акционерного общества из перечня разрешенных форм коммерческих организаций было бы преждевремен­ным. Вместе с тем представляется, что даже полный отказ от этих двух организационных форм станет безболезненным для добросовестных предпринимателей. Наряду с действенной государственной поддержкой полных и коммандитных товариществ, ужесточением контроля за про­цессом создания коммерческих юридических лиц подобное решение будет способствовать не только сокращению числа фирм-однодневок, но и улучшению общего климата в сфере бизнеса.

По такому пути идет законодательство многих европейских стран. Например, в Дании учредителям предоставлена большая свобода выбо­ра организационно-правовой формы коммерческого юридического ли­ца. Они могут создать не только публичную или частную компанию с ограниченной ответственностью, но и организацию, сочетающую эле­менты самых разных, не запрещенных законом форм юридических лиц, в том числе полного или коммандитного товарищества, кооператива (andelsselskab). Вместе с тем налоговое законодательство значительно ограничивает эту свободу, что постепенно сокращает число экономиче­ски выгодных структур. Поэтому компании с ограниченной ответствен­ностью обычно создаются в форме общества с ограниченной ответст­венностью (private limited company; anpartselskab) или открытого акцио­нерного общества (public limited company; aktieselskab)².

Российский законодатель предпринял только первые шаги в этом направлении. Можно приветствовать упразднение фигуры дочернего предприятия - весьма странной для цивилизованного правопорядка формы коммерческой организации (п. 7 ст. 114 ГК РФ). До недавнего времени дочерние предприятия как юридические лица создавались го­сударственными (муниципальными) унитарными предприятиями ис-

¹ Комсомольская правда. 2003. 25 января. С. 3.

² Business Laws in the Nordic Countries. Stockholm, 1998. P. 78-89.

270