5.3.2.5. Механизм действия оговорки о публичном порядке

Как отмечает В.Б. Исаков, "Связь юридически фактов и правовых отношений имеет еще одну сторону: в механизме правового регулирования они могут "меняться местами", т.е. правоотношения способны выступать в роли юридических фактов: Закрепление в нормах права фактов-правоотношений обусловлено и требованием законности, внутренними закономерностями правопорядка, предполагающего скоординированное возникновение и существование правовых связей" *(478). Данный теоретический аспект имеет практическое значение для изучения проблемы оговорки о публичном порядке. Правоотношения из оговорки о публичном порядке возникают в случае практического осуществления правоотношения с иностранным элементом, которое приводит к результатам несовместимым с основами правопорядка национальной правовой системы, имеющей связь с этим правоотношением. Таким образом, в качестве юридического факта здесь выступает фактический состав, включающий следующие юридические факты: наличие правоотношения с иностранным элементом, выбор правовой системы, регулирующей осуществление прав и обязанностей из такого правоотношения, т.е. это правоотношения выбора применимого права, и определение правовых последствий осуществления указанного правоотношения, приводящее к неправомерному результату. Все эти правоотношения в совокупности выступают фактическим составом правоотношений, возникающих из действия оговорки о публичном порядке. Кроме того, здесь мы видим, что первые два правоотношения выступают юридическими условиями правоотношений из оговорки о публичном порядке. То есть они непосредственно не влияют на возникновение указанного правоотношениям, но являются необходимыми условиями этого процесса. И только юридический факт, состоящий в осуществлении прав и обязанностей из правоотношения с иностранным элементом, способен породить новое правоотношение, вытекающее из действия оговорки о публичном порядке. Указанный аспект теоретически и практически важен, так как показывает правовой механизм применения оговорки о публичном порядке.

Речь идет именно о механизме применения названной оговорки, а не о законах, целях и интересах законов публичного порядка, не о противоречии иностранных законов национальным, к чему в большинстве случаев сводился процесс изучения публичного порядка. Вся проблема заключается в конкретных механизмах обеспечения взаимодействия систем внутригосударственных отношений и, соответственно, национальных правовых систем. Механизм правовой защиты национальных интересов при таком взаимодействии не может носить непосредственный характер, т.к. в этом случае будут ущемляться интересы одной из сторон такого взаимодействия, что противоречит интересам международного сотрудничества. Следует также учитывать, что прямое взаимодействие правовых национальных систем и реализация при этом коренных национальных интересов способно затронуть интересы государственного суверенитета и безопасности. Уровень институализации публичных интересов при взаимодействии национальных правовых систем понижен с уровня взаимодействия названных систем до уровня взаимодействия субъектов правоотношения. Государство в этом случае играет роль пассивного созерцателя, но до определенного момента, когда взаимодействие субъектов частного права не затрагивает его интересы. Как только указанные интересы затрагиваются, тогда правовая система начинает активно вмешиваться в процесс осуществления правоотношения в целях обеспечения национальной безопасности, суверенитета и независимости. Это происходит только на этапе осуществления правоотношения, а не возникновения и его институтализации в той или иной правовой системе. Именно на этапе институализации правоотношения, т.е. его привязки к конкретной правовой системе, происходит оценка правовых последствий такой привязки. Таким образом, проблема применения оговорки о публичном порядке в рамках российской правовой системы не сведена к прямому столкновению национальных правовых систем, как это происходит в рамках позитивной концепции о публичном порядке, а к взаимодействию национальных правовых систем на уровне осуществления правоотношения с иностранным элементом. Именно на этом уровне появляются связи национальных правовых систем при действии оговорки о публичном порядке и, соответственно, ее воздействие на международные частные отношения.