5.2.3. Коллизионные правоотношения в международном частном праве

5.2.3.1. Коллизионное правоотношение как правовая форма отношений по определению применимого права

Как ранее было отмечено, особенность правового регулирования международных частных отношений заключается в том, что оно, в отличие от регулирования внутригосударственных отношений, характеризуемых строго однородной системной принадлежностью, включает два посредующих звена между применимой нормой материального права и собственно международных частным отношением - коллизионное правоотношение и гражданско-правовое отношение с иностранным элементом. Каждое из них имеет свой объект, предмет и специфичный набор элементов, образующих структура каждого из указанных видов правоотношений.

Гражданско-правовое отношение с иностранным элементом имеет межсистемный характер и неопределенную до решения коллизионного вопроса принадлежность к конкретной национальной правовой системе, которая обусловлена теми связями с различными национальными правовыми системами, которые предопределены наличием в нем иностранного элемента. Национальная принадлежность гражданско-правового отношения с иностранным элементом может быть установлена только в рамках процедуры определения применимого права на основе принципа тесной связи. Это не говорит о том, что указанное правоотношение не имеет национальной принадлежности. Национальная принадлежность объективно присуща любому правоотношению. Но в случае наличия в нем иностранного элемента его "национальность" по сравнению с иными правоотношениями не очевидна, что обусловливает возникновение специфичного правоотношения по определению применимого права - коллизионного правоотношения в случае, когда отсутствует его соответствующее унифицированное материально-правовое регулирование.

Коллизионное правоотношение не относится к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом. Вместе с тем его возникновение всегда обусловлено существованием такого гражданско-правового отношения и объективно возникающей вследствие этого коллизионной проблемы. Коллизионное правоотношение имеет внутригосударственную природу и строгую системную принадлежность к конкретной национальной правовой системе. Не регулируя правоотношение с иностранным элементом по существу, оно призвано урегулировать (определить) его связь, возникающую благодаря иностранному элементу, с различными национальными правовыми системами. При этом следует также учитывать, что коллизионное правоотношение выступает формой не фактического, а специфичного общественного отношения, имеющего правовую природу и существующего в реальной действительности исключительно как правовое общественное отношение (правоотношение) *(361). Этим обстоятельством обусловливается и характер правового регулирования международных частных отношений и место коллизионного правоотношения в механизме правового воздействия на международные частные отношения, а именно в качестве второго посредующего звена между применимой нормой национальной правовой системы и фактическим общественным отношением с иностранным элементом *(362).

Отечественной доктрине международного частного права понятие "коллизионное правоотношение" не известно. Однако его существование как явления правовой действительности объективно в силу признания регулирующих функций собственно коллизионных норм *(363). В более общем плане речь идет о коллизионном методе правового регулирования в международном частном праве *(364), значимость и объективность которого не оспаривается ни одним из исследователей соответствующей отрасли правовой науки.

Решающим для выявления коллизионного правоотношения являются выводы О.Н. Садикова о том, "что коллизионные нормы не просто отсылают к определенной правовой системе, а участвуют в механизме правового регулирования (курсив мой - В.К.), отражающем особенности общественных отношений с иностранным элементом" *(365), и В.П. Звекова о том, что: "Осуществление коллизионной нормой регулятивной функции охватывает: 1) установление применимого права, т.е. определение статута отношения; 2) применение к отношению конкретных материально-правовых предписаний этого статута" *(366). Коль скоро коллизионные нормы участвуют в механизме правового регулирования международных частных отношений для определения их места в указанном механизме необходимо использовать общепризнанные достижения общей теории права. В соответствии с ней, подчеркивает Ю.К. Толстой, "....нормы права регулируют фактические общественные отношения, но регулируют их через посредство правоотношений; последние выступают в качестве посредующего звена между нормой права и теми общественными отношениями, на которые норма права воздействует, как на свой объект" *(367). Правовые отношения являются неотъемлемым элементом механизма правового регулирования *(368).

Исходя из указанной теоретической посылки, коллизионные нормы не могут воздействовать на международные частные отношения иначе, чем через коллизионные правоотношения и гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Отрицание этого юридического факта означает, что отношения, возникающие при определении применимого права, носят не юридический, а фактический характер, и как следствие не регулируются правовыми (коллизионными) нормами. В случае признания этого факта логическим следствием из него является отрицание существования коллизионных норм. Представляется, что правовой характер отношений по определению применимого права аксиоматичен с точки зрения действующей теории права. Однако остановимся на этом более подробно.

Первый этап регулятивной функции коллизионной нормы, выделенный В.П. Звековым, создает для субъектов, участвующих в определении применимого права (суда, иных правоприменительных органов, сторон спорного гражданско-правового отношения с иностранным элементом) определенные права и обязанности, которые и реализуются в рамках этой функции. Возникающие при этом отношения являются правовыми отношениями, которые целесообразно определить именно термином коллизионные, т.к. они направлены на решение коллизионной проблемы и обеспечивают правовое воздействие на гражданско-правовые отношения с иностранным элементом коллизионных норм. Указанные отношения не исключают и не подменяют указанные гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, а участвуют вместе с ними в механизме правового регулирования международных частных отношений.

Соответственно на первом этапе правового регулирования международных частных отношений возникают коллизионные правоотношения, являющиеся правовой формой отношений по определению применимого права, на втором этапе - правоотношения по применению определенного применимого права к спорному гражданско-правовому отношению.

Специфика коллизионных правоотношений состоит в том, что они направлены на обеспечение взаимодействия различных систем внутригосударственных отношений в целях обеспечения их функционирования. Взаимодействие систем осуществляется на уровне подсистемы международных частных отношений через посредство коллизионных правоотношений. Системные качества коллизионных правоотношений направлены именно на обеспечение такого взаимодействия. Другое дело, что исходя из специфики предмета правового регулирования, т.е. конкретных международных частных отношений, содержание коллизионного правоотношения может быть различным, но это содержание определятся уже не системными качествами коллизионного права, а его системно-функциональными особенностями. В основе системно-функциональных свойств коллизионных правоотношений лежат свойства материальных правоотношений, которые в свою очередь определяются характером лежащих в их основе международных частных отношений. Названные системно-функциональные свойства не затрагивают системно-структурных свойств международных частных отношений. Они лишь отражают специфику предмета правового регулирования не как системного явления, а как самостоятельного явления объективной действительности. В силу специфических свойств некоторых объектов социальной действительности в их правовом опосредовании применяется коллизионная привязка, отсылающая к использованию своей национальной правовой системы. Классический пример - одностороння привязка к российскому праву формы внешнеэкономической сделки.

Такая отсылка к lex fori может сложиться в силу различных причин объективного и субъективного характера. Это может быть связано и с конкретными установками различных социальных сил в государстве, интересами самой системы, определяемые удобством использования такого метода коллизионного регулирования, в силу особенностей развития доктрины, обосновывающей именно такой способ взаимодействия и т.д.

В целом же объективным для коллизионного права является использование коллизионных привязок, отсылающих к правовым системам, которые наиболее тесно связаны с гражданско-правовым отношением с иностранным элементом.

Таким образом, отсутствие понятия "коллизионное правоотношение" в доктрине международного частного права говорит только об одном - отсутствии внимания отечественной доктрины к объективно существующему явлению правовой действительности - коллизионным правоотношениям. Их наличие обусловлено самим фактом существования коллизионных норм и коллизионного метода правового регулирования. Обоснование, что коллизионных правоотношений не существует, может означать только одно - отказ от общепризнанных положений отечественной теории права.

Закономерен вопрос о юридической природе коллизионных правоотношений. Вывод о том, что они не относятся к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементам не означает, что их природа иная, чем гражданско-правовая. Различие в данном случае проходит по предмету правового регулирования. Предметом правового регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом являются материальные отношения, определяющие правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирующие договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Между указанными отношениями и гражданско-правовым отношением нет посредующего звена. Соответственно правовое воздействие происходит непосредственно.

Предметом коллизионных правоотношений является существенно более узкий круг отношений - определение применимого права, которое в силу объективно существующих правовых и фактических связей должно регулировать отношения, являющиеся предметом гражданско-правового отношения с иностранным элементом. Несмотря на то, что одной стороной указанных правоотношений является публичный субъект (суд или иной правоприменительный орган) указанные отношения направлены на урегулирование частных отношений (гражданско-правовых, семейных, трудовых, имеющих иностранный элемент). Сфера функционирования коллизионных правоотношений частная. Как и гражданско-правовые (семейные, трудовые) отношения с иностранным элементом они имеют частную природу и соотносится с ними как частное и общее, как например, гражданское правоотношение (общее) и обязательственное правоотношение (частное), обязательственное правоотношение (общее) и договорное (частное).

Наличие коллизионных правоотношений в правовой действительности, как неотъемлемого элемента правового регулирования международных частных отношений, обусловливает необходимость изучения вопросов их объекта, предмета и структуры.