4.2. Гражданский кодекс рф и иные федеральные законы в качестве источников международного частного права

Вторым видом источников МЧП п. 1 ст. 1186 ГК РФ определил собственно Гражданский кодекс и иные федеральные законы.

Следует учитывать, что названная норма указывает на виды источников права, в соответствии с которыми может быть определено применимое право к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом. Указание в норме на определение применимого права говорит о важнейшей части внутригосударственных источников МЧП - системе коллизионных норм, которые и составляют большую часть раздела VI кодекса. Вместе с тем это далеко не все источники МЧП, относящиеся к российскому внутригосударственному праву. К иным источникам МЧП следует отнести:

1) коллизионные нормы Семейного кодекса РФ, Кодекса торгового мореплавания иных федеральных законов;

2) материальные нормы раздела VI ГК РФ;

3) материальные нормы внутреннего законодательства, непосредственно регулирующие гражданские правоотношения с иностранным элементом.

В Семейном кодексе нормы, регулирующие правовые отношения с иностранным элементом, содержаться в разделе VII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства". При этом необходимо отметить, что нормы СК к источникам регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом относятся в широком смысле, исходя из общей правовой природы гражданско-правовых и семейных правоотношений, основанных на частных началах. Семейные правоотношения с иностранным элементом регулируются иными специальными нормами, имеющие отраслевую принадлежность, чем нормы раздела VI ГК РФ. В тоже время, если говорить об источниках МЧП в целом, то неотъемлемой их частью являются указанные нормы СК.

Коллизионные нормы главы XXVI КТМ регулируют гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, возникающие из торгового мореплавания. При этом указанное регулирование должно осуществляться в соответствии с ГК РФ. К имущественным отношениям, не регулируемым или не полностью регулируемым КТМ, применяются правила гражданского законодательства Российской Федерации (п. 2 ст. 1 КТМ). Нормы КТМ и изданных в соответствии с ним указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ и иных нормативных актов не образуют самостоятельной отрасли права и относятся к гражданскому праву, вследствие чего нормы ГК имеют приоритет над нормами КТМ в отличие от норм СК.

К материальным нормам раздела VI ГК РФ относятся нормы главы 66, в которых раскрываются общие положения международного частного права: квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению (ст. 1187); применение права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188); взаимность (ст. 1189); обратная отсылка (ст. 1190); установление содержания иностранных норм (ст. 1191); применение императивных норм (ст. 1192), оговорка о публичном порядке (ст. 1193), реторсии (ст. 1194).

Указанные нормы могут применяться не только к гражданско-правовым отношениям, но и к семейным, трудовым и иным правоотношениям с иностранным элементам, если нормами соответствующих отраслей права не установлено специальное регулирование. Данный вывод основан на том, что: во-первых, отношения, возникающие в рамках семейного и трудового права, могут носить гражданско-правовой характер и, соответственно в условиях отсутствия специального регулирования в силу их природы должны регулироваться нормами ГК РФ; во-вторых, даже если указанные правоотношения не носят гражданско-правовой характер, при отсутствии специального регулирования они регулируются нормами главы 66 по аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Особенно это актуально для трудовых правоотношений с иностранным элементом, т.к. Трудовой кодекс РФ не содержит их специальной регламентации.

В то же время, если указанные отрасли права содержат специальное регулирование соответствующих частных правоотношений с иностранным элементом, то должны применяться нормы соответствующего кодекса, а не главы 66 ГК РФ. Так, ст. 167 СК РФ установлено, что в случае неприменения норм иностранного семейного права, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации, должно применяется законодательство Российской Федерации. То есть в отношении семейных правоотношений законодательно закреплена императивная норма, отсылающая к российской правовой системе в случае исключения применения иностранного права на основе оговорки о публичном порядке. В то же время ст. 1193 ГК РФ в аналогичной ситуации обусловливает применение российского права к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом только в случае необходимости. Соответственно норма ст. 167 СК в этом случае имеет приоритет по отношению к норме ст. 1193 ГК РФ. Применение норм СК в данном случае основано не на их квалификации в качестве специального регулирования, которое по общему правилу разрешений коллизий имеет приоритет, а на регулировании указанного вопроса нормой самостоятельной отрасли права (СК), не требующей регулирования этого вопроса нормами иных отраслей права (ГК РФ).

По вопросу отнесения к источникам МЧП материально-правовых норм, регулирующих гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, в российской доктрине были высказаны различные точки зрения.

Так, по мнению Л.А Лунца, включение в состав международного частного права источников материального права, предназначенных регулировать внешнюю торговлю, из сферы гражданского права с отнесением их к международному праву приведет к стиранию граней между этим правом и гражданским правом *(326).

Согласно другой точки зрения, убедительно обоснованной в трудах И.С. Перетерского, М.М. Богуславского, В.П. Звекова *(327) к материальным нормам международного частного права относятся как нормы международных договоров, так и нормы внутреннего законодательства, специально установленных государством для регулирования внешнеэкономических отношений.

Вторая точка зрения представляется более обоснованной в силу следующего.

Нормы материального права, регулирующие внешнеэкономические связи, направлены на регулирование не всех гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, а только тех, предметом которых являются отношения по оказанию услуг (работ), поставке товаров, результатов интеллектуальной деятельности в иностранные государства. В каждом конкретном случае будут применяться нормы не ГК РФ, а специальные правила этих законов в случае, если применимым будет определено российское право.

В силу специфики внешнеэкономических связей значительная часть специальных законов содержит императивные нормы, имеющие особое значение, которые будут применяться независимо от подлежащего применению права, к которым отсылают коллизионные нормы.

Важнейшим из внутригосударственных источников МЧП является Конституция РФ (Основной закон). Конституцией определено, что в ведении Российской Федерации находятся внешняя политика и международные отношения (ст. 71 п. "к"), внешнеэкономические отношения (ст. 71 п. "л"), определение порядка продажи и покупки оружия, боеприпасов, военной техники и другого военного имущества (ст. 71 п. "м").

Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" *(328) определяет круг участников внешнеторговой деятельности (ст. 10-11). Законом определено, что любые российские и иностранные лица обладают правом осуществления внешнеторговой деятельности. Указанное право может быть ограничено в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации и федеральными законами.

К международным договорам, ограничивающим круг участников в отдельных сферах внешнеторговой деятельности, относятся Соглашения между Правительством Российской Федерации и:

Правительством Украины от 18 ноября 1993 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности";

Правительством Украины от 18 ноября 1993 г. "О сотрудничестве в области судового газотурбостроения";

Правительством Украины от 20 августа 1997 г. "О сотрудничестве в области разработки, производства, поставок и эксплуатации авиационной техники";

Правительством Республики Беларусь от 20 мая 1994 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности";

Правительством Республики Грузия от 24 декабря 1993 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности";

Правительством Азербайджанской Республики от 25 декабря 1993 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности";

Правительством Кыргызской Республики от 18 января 1994 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности";

Правительством Республики Узбекистан от 26 января 1994 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности";

Правительством Республики Узбекистан от 12 марта 1997 г. "Об обеспечении дальнейшего сотрудничества в области совместного создания, серийного производства и поставок самолетов Ил-114 и Ил-114Т";

Правительством Республики Узбекистан от 6 мая 1998 г. "О дальнейшем сотрудничестве в области совместного создания, серийного производства и поставок в эксплуатацию самолетов Ил-76МФ и Ил-76ТФ, а также обеспечения эксплуатации и модернизации самолетов Ил-76, Ил-78 и их модификаций";

Правительством Республики Молдова от 18 февраля 1994 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности";

Правительством Республики Казахстан от 28 марта 1994 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности";

Правительством Республики Армения от 30 марта 1994 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности";

Правительством Республики Таджикистан от 9 июня 1994 г. "О производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности".

В перечисленных международных договорах объектом гражданско-правовых отношений с иностранным элементом являются только комплектующие изделия, проведение работ и оказание услуг в рамках производственной кооперации по производству продукции военного назначения предприятий государств-участников СНГ. Конкретная номенклатура и объемы поставляемых товаров ежегодно определяется перечнями, которые согласовываются органами государственной власти обоих государств, заключивших межправительственное соглашение, в чьем ведении находятся оборонные предприятия. Поставка и конкретная номенклатура разрешенной к поставке продукции в рамках осуществления внешнеторговой деятельности может осуществляться исключительно предприятиями, включенными в указанные перечни. При этом вывоз (ввоз) указанной продукции не подлежит лицензированию государственными органами в отличие от остальной ПВН.

К материальным нормам Закона о внешнеторговой деятельности, регулирующим гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, относится также ст. 26, устанавливающая правила предоставления исключительного право на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров. В соответствии с названной статьей право на осуществление внешнеторговой деятельности может ограничиваться путем предоставления исключительного права на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров. Перечни отдельных видов товаров, на экспорт и (или) импорт которых предоставляется исключительное право, а также организации, которым предоставляется исключительное право на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров, определяются федеральными законами. К указанным источникам, устанавливающим ограничения в области международных частных отношений, относятся Федеральные законы от 19 июля 1998 г. N 114-ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами" *(329) и от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ "Об экспортном контроле" *(330).

Статьей 6 Закона о ВТС определено, что Президент РФ утверждает список продукции военного назначения, разрешенной к передаче иностранным заказчикам (список N 1) и список государств (список N 2), в которые разрешена передача продукции военного назначения, указанной в списке N 1. Статьей 9 Закона установлено, что Президент РФ устанавливает порядок предоставления российским организациям права на осуществление внешнеторговой деятельности в отношении продукции военного назначения *(331). В соответствии с названным порядком решение о предоставлении права внешнеторговой деятельности предоставлено Президенту РФ и федеральному органу исполнительной власти, реализующему государственную политику в области ВТС *(332). Запрещено осуществление внешнеторговой деятельности в отношении продукции военного назначения российскими организациями, не получившими в установленном порядке права на осуществление этой деятельности, а также российскими физическими лицами (п. 4 ст. 6 Закона о ВТС).

Статьей 7 Федерального закона "Об экспортном контроле" установлен разрешительный порядок осуществления внешнеэкономических операций с контролируемыми товарами и технологиями, т.е. в отношении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники, предусматривающий лицензирование или иную форму государственного контроля за их осуществлением.

К нормам международного частного права Закона о внешнеторговой деятельности относятся правила об участии Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в осуществлении внешнеторговой деятельности, которое возможно только в случаях, установленных федеральными законами (ст. 11). В соответствии с п. 1 ст. 125 ГК РФ от имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. Однако указанные акты не могут наделять государственные органы правами, которые прямо ограничены федеральными законами, например, в отношении предоставления им права осуществлять внешнеторговую деятельность.

Вместе с тем имеют место случаи нарушения названных ограничений. Так, в соответствии с пунктом 1 Приложения к Указу Президента РФ от 1 декабря 2000 г. N 1953 Минобороны России предоставлено право осуществления внешнеторговой деятельности в отношении строго ограниченной части продукции военного назначения, а именно подготовки и обучения военных кадров и военно-технического персонала иностранных государств в порядке, определяемом Правительством Российской Федерацией. Указанную деятельность Минобороны России может осуществлять непосредственно, что противоречит ст. 11 Закона о внешнеторговой деятельности.

К нормам МЧП следует также отнести и п. 4 ст. 26 Закона о внешнеторговой деятельности, устанавливающего специальные основания недействительности сделок в этой области, в соответствии с которой сделки по экспорту и (или) импорту отдельных видов товаров, совершенные без лицензии на осуществление исключительного права на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров, являются ничтожными. Необходимо отметить, что указанная норма отличается от правила, закрепленного в ст. 17 утратившего силу Федерального закона от 13 октября 1995 года N 157-ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности", которое устанавливало ничтожность сделок по экспорту и (или) импорту отдельных видов товаров, совершенных в нарушение государственной монополии. Основания ничтожности сделок, указанные в ст. 26 действующего Закона о внешнеторговой деятельности, не могут быть применены в отношении неправомерного осуществления сделок по межправительственным соглашениям Правительства РФ и правительств стран СНГ о межзаводской кооперации оборонных отраслей промышленности, т.к. фактическое исполнение обязательств по указанным сделкам не предваряется выдачей управомоченными государственными органами лицензий на их совершение о чем выше было сказано. В этом случае основаниями ничтожности таких сделок будет являться их несоответствие требованиям правовых актов (ст. 168 ГК РФ).

К иным материальным нормам Закона о внешнеторговой деятельности, призванным регулировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, относятся ст. 29 "Национальный режим в отношении товаров, происходящих из иностранных государств", ст. 31 "Свобода международного транзита", ст. 32 "Меры, затрагивающие внешнюю торговлю товарами и вводимые исходя из национальных интересов", ст. 33 "Внешняя торговля услугами", ст. 34 "Национальный режим в отношении внешней торговли услугами", ст. 35 "Меры, затрагивающие внешнюю торговлю услугами и вводимые исходя из национальных интересов", ст. 36 "Внешняя торговля интеллектуальной собственностью", ст. 37 "Запреты и ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью в целях участия Российской Федерации в международных санкциях" и т.д.

К материальным нормам внутреннего законодательства, непосредственно регулирующим гражданские правоотношения с иностранным элементом, относятся нормы Федеральных законов 29 октября 1998 года N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" *(333) и 9 июля 1999 года N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" *(334).

Так, ст. 5 Закона о лизинге установлено, что лизинговые компании могут быть как резидентами Российской Федерации, так и нерезидентами Российской Федерации, при этом лизинговая компания - нерезидент Российской Федерации - иностранное юридическое лицо, осуществляющее лизинговую деятельность на территории Российской Федерации. Лизинговые компании имеют право привлекать средства юридических и (или) физических лиц (резидентов Российской Федерации и нерезидентов Российской Федерации). Статьей 7 основными формами лизинга определены внутренний и международный лизинг. При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель являются нерезидентом Российской Федерации.

Закон об иностранных инвестициях также в значительной мере регулирует гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, предметом которых являются условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации. Так, ст. 4 определяет правовой режим деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями, ст. 5 - гарантии правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации, ст. 7 - гарантии перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу и т.д.