42. Допустимость доказательств. Основания и последствия признания доказательств недопустимыми.

Свойство допустимости означает соответствие доказательства требованиям процессуального закона о порядке и источниках получения информации. Это требование отражает более общий конституционный принцип, согласно которому «при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением ФЗ» (ч. 2 ст. 51 Конституции). В уголовном судопроизводстве свойство допустимости доказательств определяется формальными требованиями закона к каждому из видов доказательств.

Допустимость обеспечивается соблюдением следующих требований закона:

1) о субъектах, правомочных получать доказательства, и пределах их полномочий;

2) о порядке получения доказательства в ходе определенных следственных или иных процессуальных действий. Например, следователь может получить предмет, относящийся к делу, в ходе осмотра места происшествия, а может получить его от потерпевшего, обнаружившего этот предмет на месте преступления уже после его осмотра следователем и представившего его на следующий день;

3) о требованиях, предъявляемых к каждому из источников доказательств. Например, показания обвиняемого могут быть получены только при его согласии давать показания, тогда как дача показаний потерпевшим является его обязанностью и отказ от дачи показаний влечет ответственность по ст. 308 УК РФ;

4) об оформлении доказательства в соответствующих процессуальных документах. Например, показания оформляются в протоколах соответствующего следственного действия: допроса или очной ставки. Появление вещественного доказательства требует не только составления соответствующего протокола следственного действия, но и вынесения постановления о приобщении данного предмета в качестве вещественного доказательства к материалам дела. Соблюдение всей совокупности процессуальных требований к появлению доказательства обеспечивает его допустимость.

Доказательства, полученные с нарушением требований УПК, являются недопустимыми (ст. 75 УПК). Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК. Допустимость — обязательное свойство доказательства, однако недопустимость доказательства не возникает автоматически, а требует специальной процедуры признания доказательства недопустимым. В части 2 ст. 75 УПК к недопустимым доказательствам отнесены:

1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные им в суде;

2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе;

3) показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;

4) иные доказательства, полученные с нарушением требований УПК.

Стороны вправе ходатайствовать о признании доказательства недопустимым. В досудебных стадиях сторона защиты вправе обращаться с таким ходатайством к следователю, дознавателю, а в судебных стадиях — к суду. Процедура признания доказательства недопустимым наиболее подробно урегулирована применительно к стадии назначения дела к слушанию (ст. 235 УПК). При решении вопроса о недопустимости доказательства учитывается, в чем состояло нарушение закона при получении данного доказательства, какие обстоятельства подлежат установлению на основе данного доказательства, чем обосновывается необходимость исключения данного доказательства как недопустимого. Кроме того, должна быть проверена связь доказательства, полученного с нарушением закона, с другими доказательствами, полученными на основе недопустимого доказательства. В этом случае может быть применено правило «о плодах отравленного дерева». Например, если обыск проведен с нарушением процессуального закона, то и полученные при обыске предметы не могут быть вещественными доказательствами поданному делу. В ходатайстве о признании недопустимым протокола обыска могут быть указаны и все последующие доказательства: вещественные доказательства, полученные при незаконном обыске, заключения экспертов по их исследованию и др.

Суд обязан исследовать все доводы участников судебного разбирательства по ходатайству о признании доказательства недопустимым. Если остается сомнение в допустимости доказательства, такое доказательство следует признавать недопустимым и исключать его из исследования (NB! См. определение КС РФ от 19 февраля 2003 г. №82-О Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на Магденко на нарушение его конституционных прав ст. 75 УПК РФ). При этом учитывается асимметрия правил о допустимости доказательств. Согласно ч. 1 ст. 75 УПК недопустимые доказательства не могут быть положены в основу обвинения, на них нельзя строить вывод о доказанности обстоятельств дела. Однако этот запрет не может применяться, если защита просит не исключать доказательство, полученное хотя и с нарушением УПК, но необходимое защите для обоснования, например, недоказанности обвинения, наличия неустранимых сомнений, непричастности подсудимого к совершению данного преступления. В таких ситуациях формальное исключение доказательства как недопустимого может привести к созданию препятствий защите в обосновании своей позиции по делу и суд должен учесть все обстоятельства дела при разрешении подобного ходатайства.