2.1.1. Документ о выявлении недоимки

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 70 НК РФ выявление недоимки вне рамок налоговой проверки инспекция должна зафиксировать документально. Форма такого документа утверждена Приказом ФНС России от 03.10.2012 N ММВ-7-8/662@ (Приложение N 1). При этом порядок и сроки его составления Налоговый кодекс РФ не устанавливает.

Примечание

Приказ ФНС России от 03.10.2012 N ММВ-7-8/662@ вступил в силу 4 января 2013 г. Ранее документ о выявлении недоимки оформлялся по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 16.04.2012 N ММВ-7-8/238@. Новая форма документа о выявлении недоимки по сравнению с прежней не изменилась.

Налоговый орган не обязан направлять документ о выявлении недоимки налогоплательщику (Письма Минфина России от 11.02.2010 N 03-02-07/1-57, от 21.01.2009 N 03-02-07/1-25, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.12.2010 N А13-2446/2010). Поэтому организация (индивидуальный предприниматель) часто узнает о задолженности из требования об уплате налога, пеней, штрафа, которое налоговый орган должен направить ей не позднее трех месяцев со дня выявления недоимки (п. 1 ст. 70 НК РФ). Выставление требования означает начало процедуры принудительного взыскания налоговой задолженности.

Обратите внимание!

Федеральный закон от 23.07.2013 N 248-ФЗ внес изменения в ст. 70 НК РФ (п. 17 ст. 1 Закона N 248-ФЗ).

В соответствии с изменениями требование об уплате налога (кроме требования по результатам налоговой проверки) в случае, если сумма недоимки (пеней, штрафов) составляет менее 500 руб., должно быть направлено в адрес налогоплательщика не позднее одного года со дня выявления недоимки (абз. 1 п. 1 ст. 70 НК РФ, пп. "а" п. 17 ст. 1 Закона N 248-ФЗ).

Кроме того, продлен срок, в течение которого направляется требование об уплате налога по результатам налоговой проверки. Он составляет 20 дней с даты вступления в силу соответствующего решения (п. 2 ст. 70 НК РФ, пп. "б" п. 17 ст. 1 Закона N 248-ФЗ). В свою очередь, Федеральным законом от 02.07.2013 N 153-ФЗ изменен срок вступления в силу решения о привлечении к ответственности по результатам налоговой проверки. Данное решение вступает в силу по истечении одного месяца со дня его вручения налогоплательщику (его представителю) (п. 9 ст. 101 НК РФ, пп. "б" п. 1 ст. 1 Закона N 153-ФЗ).

Указанные изменения, предусмотренные Законом N 248-ФЗ, вступили в силу по истечении одного месяца со дня его опубликования (ч. 1 ст. 6 Закона N 248-ФЗ). Закон был опубликован 24 июля 2013 г. на официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru.

В одном из ближайших обновлений Практического пособия мы подробно расскажем об этих нововведениях.

Подробнее об оформлении и направлении требования налогоплательщику вы можете узнать в гл. 3 "Требование об уплате налога (недоимки), пеней, штрафа. Порядок выставления и исполнения требования".

Инспекция не вправе взыскивать с вас неуплаченный налог и пени на основании документа о выявлении недоимки. Налоговый кодекс РФ не предусматривает оформления данного документа как условие выставления требования об уплате налога, пеней, штрафа и принудительного взыскания задолженности. В связи с этим отсутствие документа о выявлении недоимки не влияет на правомерность взыскания. Поэтому при обжаловании суд, скорее всего, откажет в удовлетворении вашего требования о признании незаконным данного документа, так как он не нарушает прав налогоплательщика. Целесообразно оспаривать непосредственно акты налогового органа по взысканию задолженности: требование об уплате налога, пеней, штрафа, решение о взыскании. Обычно налогоплательщики так и поступают (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 07.08.2012 N А40-101031/11-99-450, от 23.06.2011 N КА-А40/5740-11, от 28.09.2009 N КА-А40/9651-09).

Примечание

Подробнее об обжаловании актов и действий (бездействия) налогового органа вы можете узнать в гл. 9 "Обжалование актов (решений, постановлений) и действий (бездействия) налоговых органов при взыскании недоимки, пеней, штрафов".

По мнению Минфина России, документ о выявлении недоимки налоговый орган должен составлять также:

1) если задолженность обнаружена в ходе камеральной налоговой проверки, но налоговое правонарушение отсутствует (Письмо от 11.02.2010 N 03-02-07/1-57). Такая ситуация возможна, например, если при проверке выявлена недоимка, но у налогоплательщика имеется переплата по налогу и за счет нее задолженность можно погасить (п. п. 1, 5 ст. 78 НК РФ).

Вместе с тем суды указывают, что налоговый орган составляет документ о выявлении недоимки при ее обнаружении вне налоговой проверки (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 21.12.2010 N А13-2446/2010, Второго арбитражного апелляционного суда от 17.04.2012 N А82-9629/2011);

2) если недоимка выявлена в ходе иных мероприятий налогового контроля, по результатам которых составление акта не предусмотрено (Письма от 11.02.2010 N 03-02-07/1-57, от 21.01.2009 N 03-02-07/1-25).