8.6. Взыскание в судебном порядке

НЕДОИМКИ (ПЕНЕЙ, ШТРАФОВ), ВОЗНИКШЕЙ В РЕЗУЛЬТАТЕ

ПЕРЕСЧЕТА ЦЕН ПО СДЕЛКАМ МЕЖДУ ВЗАИМОЗАВИСИМЫМИ ЛИЦАМИ

Взаимозависимыми признаются лица, которые в силу особенностей отношений между ними могут влиять на условия заключаемых ими сделок и (или) экономические результаты деятельности (п. 1 ст. 105.1 НК РФ).

В Налоговом кодексе РФ приведен перечень наиболее распространенных случаев взаимозависимости (п. 2 ст. 105.1 НК РФ). Он показывает, что признаками взаимозависимости являются:

1) участие юридического или физического лица в организации и доля такого участия составляет:

- более 25% (пп. 1 - 3 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);

- более 50% (пп. 9 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Например, две организации признаются взаимозависимыми, если одна из них владеет 30% акций другой (пп. 1 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);

2) участие юридического или физического лица в управлении организациями (пп. 4 - 8 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Например, организации являются взаимозависимыми, если одна из них обладает полномочиями по назначению более 50% совета директоров другой (пп. 4 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);

3) родственные отношения или зависимость в силу служебного положения между физическими лицами (пп. 10, 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Например, начальник и подчиненный являются взаимозависимыми лицами (пп. 10 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Однако перечень взаимозависимых лиц в п. 2 ст. 105.1 НК РФ неисчерпывающий. Взаимозависимыми могут признать себя стороны сделки, если они соответствуют определению, которое содержится в п. 1 ст. 105.1 НК РФ. Основание - п. 6 ст. 105.1 НК РФ.

Также взаимозависимость может установить суд (п. 7 ст. 105.1 НК РФ).

Приведенные положения внесены в Налоговый кодекс РФ Федеральным законом от 18.07.2011 N 227-ФЗ и применяются с 1 января 2012 г. (ч. 1 ст. 4 указанного Закона).

Отметим, что ранее Налоговый кодекс РФ также содержал определение взаимозависимости (ст. 20 НК РФ), которое, по сути, совпадало с новым.

Заключая сделки между собой, взаимозависимые лица имеют возможность устанавливать цены, которые значительно отличаются от рыночных. Варьируя цены, взаимозависимые лица могут уменьшать уровень налоговой нагрузки (например, направлять большую часть доходов в ту организацию, которая заплатит с них меньшую сумму налога). В итоге бюджет несет убытки в виде непоступивших сумм налогов.

Для предотвращения потерь бюджета ФНС России контролирует цены по сделкам между взаимозависимыми лицами. В случае отличия их от рыночных цен суммы сделок могут быть пересчитаны и налоги доначислены (гл. 14.2 - 14.5 НК РФ).

Задолженность по налогам (пеням, штрафам), начисленная в результате пересчета цен по сделкам между взаимозависимыми лицами, взыскивается только в судебном порядке (пп. 4 п. 2, п. 8 ст. 45 НК РФ).

Это положение применяется в отношении сделок, доходы и расходы по которым по правилам гл. 25 НК РФ признаются в учете после 1 января 2012 г. (п. 3 ст. 1, ч. 5 ст. 4 Закона N 227-ФЗ).

Если же сделка должна быть отражена в налоговом учете до 1 января 2012 г., к ней применяются положения Налогового кодекса РФ в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 227-ФЗ (ч. 6 ст. 4 данного Закона). Это означает, что:

- в таких случаях взаимозависимость лиц устанавливается по ст. 20 НК РФ;

- пересчет цены сделки производится в соответствии со ст. 40 НК РФ.

Исходя из буквального толкования ч. 5 ст. 4 Закона N 227-ФЗ судебный порядок взыскания не распространяется на недоимку (пени, штрафы), выявленную в результате пересчета цен по ст. 40 НК РФ. Следовательно, такую задолженность налоговый орган может погасить путем бесспорного (внесудебного) взыскания на основании ст. ст. 46, 47 НК РФ, как поступал до 1 января 2012 г. Отметим также, что к рассматриваемой ситуации нельзя применять нормы пп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ (п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5).

Получается, что в отношении налогоплательщиков, которые относятся к одной и той же категории взаимозависимых лиц, установлен разный порядок взыскания недоимки (пеней, штрафов). Тем самым они оказываются в неравном положении, что, на наш взгляд, недопустимо. При пересчете цены договора задолженность в бюджет должна взыскиваться через суд независимо от даты отражения сделки в налоговом учете. Однако официальные разъяснения и судебная практика по данному вопросу пока отсутствуют.