§ 5. Форс-мажор

В отношениях, регулируемых как внутренним, так и международным правом, имеют место ситуации, события, порождаемые непреодолимой силой - форс-мажором (лат. - vis major). Это побудило различные отрасли внутреннего права установить нормы, определяющие права и обязанности субъектов права в случае таких событий. Quod alias non fuit licitum necessitas licitum facit - необходимость делает законным то, что было бы незаконным при иных условиях. Этот общий принцип права имеет силу и для международного права. В международном праве под форс-мажором понимается ситуация, при которой субъект вынужден действовать вопреки международному обязательству в результате действия непреодолимой силы или не поддающегося контролю непредвиденного события*(468). Международной практике известно множество случаев ссылок на форс-мажорные обстоятельства как на основание для оправдания невыполнения обязательств*(469). Чаще всего такие ситуации возникают при несанкционированном вторжении воздушных судов одного государства в воздушное пространство другого в результате повреждений или погодных условий. Это же относится к нарушению режима прохода судов через территориальное море и прилежащие зоны. В Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. говорится, что проход через территориальное море включает остановку и стоянку на якоре, поскольку они "необходимы вследствие непреодолимой силы" (ст. 18.2). Аналогичное положение содержит Конвенция о транзитной торговле внутриконтинентальных государств 1965 г. (ст. 7.1).

Сказанное свидетельствует о конвенционном закреплении правила о форс-мажоре. Следует вместе с тем отметить, что к ограничению и исключению ответственности государства относятся осторожно. Показательна в этом плане история подготовки Венской конвенции о праве договоров 1969 г. При подготовке проекта статей Комиссия международного права сочла, что форс-мажор является обстоятельством, исключающим противоправность отступления от договора*(470). Вопрос обсуждался на Венской конференции по праву договоров. В результате обсуждения было сочтено, что в интересах стабильности договоров целесообразно принять норму, предельно ограничивающую возможность отступления от договора. Участник вправе ссылаться на невозможность выполнения договора лишь в случае, если она является результатом безвозвратного исчезновения или уничтожения объекта, необходимого для выполнения договора*(471).

Представляет в этом плане интерес оценка дискуссии на Венской конференции, содержащаяся в решении Международного Суда по делу "Габчиково-Надьмарош": "На Конференции было внесено предложение расширить охват этой статьи (ст. 61. - И.Л.), включив в нее такие случаи, как невозможность произвести определенные платежи ввиду серьезных финансовых трудностей. Хотя было признано, что такие ситуации могут привести к исключению противоправности неисполнения участником своих договорных обязательств, государства-участники не были готовы рассматривать такие ситуации как основание для прекращения или приостановления действия договора и предпочли ограничиться более узкой концепцией"*(472). Из этого следует, что в особых случаях невозможность выполнить финансовые обязательства в силу серьезных финансовых трудностей может быть оправданной.

Если обратиться к международной судебной практике, то можно обнаружить ряд случаев, когда деяния повстанцев рассматривались как исключающие ответственность государства за ущерб, причиненный иностранцам*(473). Однако в большинстве случаев суды, признавая существование нормы о форс-мажоре, считали ее неприменимой к данному случаю. В деле о компенсации России арбитраж в 1912 г. признал существование этой нормы, но счел ее неприменимой в рассматриваемом деле, поскольку возвращение долга не было материально невозможным*(474).

При рассмотрении арбитражем дела о "Рейнбоу Уорриор" Франция ссылалась на форс-мажор как на обстоятельство, исключающее противоправность ее действий по откомандированию офицеров с острова Хао и отказа вернуть их после лечения. В своем решении арбитраж определил: "Новая Зеландия права, утверждая, что ссылка на форc-мажор не может быть отнесена к данному делу, поскольку критериями его применимости является абсолютная и материальная невозможность, а обстоятельство, которое делает исполнение более затруднительным или обременительным, не относится к числу форс-мажорных обстоятельств"*(475).

В решениях по делам о сербских займах и о бразильских займах Постоянная палата международного правосудия признала форс-мажор общим принципом права, но с учетом обстоятельств этих дел сочла ссылку на него необоснованной*(476). О том, что форс-мажор является общим принципов права, свидетельствует и внутреннее право государств. Так, ГК РФ предусматривает, что "лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств" (п. 3 ст. 401).

Сказанное подтверждается и арбитражной практикой в области международного частного права*(477). Норма о форс-мажоре включена, в частности, в Венскую конвенцию о договорах международной купли-продажи 1980 г. Статья 79 касается неминуемых препятствий и охватывает ту же область, что и форс-мажор, хотя сам термин не используется. В доктринальном комментарии к Конвенции по этому поводу сказано: "В понятие освобождения от ответственности по существу входят те же элементы, которые традиционно образуют понятие непреодолимой силы (форс-мажора)*(478).

Таким образом, международная практика, включая судебную, признавая существование нормы о форс-мажоре, придерживается того, что она применима лишь в исключительных случаях, когда невозможность выполнения обязательства является абсолютной и материальной.

В статьях об ответственности государств положения о форс-мажоре сформулированы следующим образом:

Статья 23. Форс-мажор

Как видим, форс-мажорная ситуация должна соответствовать определенным условиям. Во-первых, соответствующее деяние должно быть предопределено непреодолимой силой или непредвиденным событием, которое находится вне контроля данного государства. Во-вторых, выполнение обязательства оказывается материально невозможным. "Непреодолимая сила" означает, что должно существовать препятствие, которое государство не было в состоянии избежать или которому оно не могло воспрепятствовать.

"Непредвиденное событие" означает, что его наступление было невозможно предвидеть или оно было предельно маловероятным. Casus fortuitus non est sperandus et nemo tenetur divinare - нет обязанности предвидеть случайные ситуации, и никто не обязан их предвидеть. В рассматриваемых случаях необходимо установить, можно ли было от нарушившей обязательство стороны разумно ожидать, что она приняла во внимание возможность соответствующего события. Если такое событие можно было предвидеть, то не выполнившая обязательство сторона может рассматриваться как принявшая на себя риск выполнения обязательства при наступлении такого события. Возможность предвидеть событие оценивается на момент принятия обязательства.

Сторона должна предпринимать все имеющиеся в ее распоряжении меры для должного выполнения обязательства, а не пассивно наблюдать наступление события, которое послужит основанием для его невыполнения.

Непреодолимая сила или непредвиденное событие должны быть причиной ситуации материальной невозможности. Материальная невозможность выполнения обязательства может быть обусловлена естественным событием, например, аварийная посадка самолета в условиях урагана на территории иностранного государства. Причиной может быть и деятельность людей, например, выход из под контроля государства части территории в результате восстания. Под ситуацию форс-мажора могут подпадать и случаи применения силы, принуждения одним государством другого. Форс-мажор не распространяется на ситуации, при которых выполнение обязательства стало более затруднительным, например, в результате политического или экономического кризиса. Это касается и ситуаций, порожденных небрежностью или бездействием соответствующего государства.

Не может быть признана форс-мажорной ситуация, созданная ссылающимся на нее государством или спровоцированная им. В решении по делу "Ливийская компания иностранных инвестиций против Республики Бурунди" арбитраж отклонил ссылку на форс-мажор на том основании, что "предполагаемая невозможность не была результатом непреодолимой силы или непредвиденного внешнего события вне контроля Бурунди. На самом деле невозможность явилась результатом одностороннего решения этого государства"*(479). Напомню, что согласно Венской конвенции о праве международных договоров на материальную невозможность нельзя ссылаться, "если эта невозможность является результатом нарушения этим участником либо обязательства по договору, либо иного международного обязательства, взятого на себя по отношению к любому другому участнику договора".

Невозможность выполнения может быть абсолютной и относительной. В первом случае выполнение оказывается совершенно невозможным. Во втором - возможности выполнения лишь ограничиваются. При относительной невозможности соответствующее событие может рассматриваться как смягчающее обстоятельство*(480). Невозможность выполнения может быть постоянной или временной. Если действие непреодолимой силы прекращается, то соответствующий субъект должен выполнять принятое им обязательство.

Пункт 2b приведенной статьи касается ситуаций, в которых государство заранее приняло на себя риск возникновения ситуации форс-мажора, то ли в силу самого обязательства или в силу своего поведения, или одностороннего акта. Наиболее распространенным способом является соответствующее соглашение. При всех условиях принятие на себя риска должно быть совершенно недвусмысленным и относиться к тем сторонам, перед которыми взято обязательство. После взятие на себя ответственности за определенный риск государство не может ссылаться на форс-мажор.