Контрольные вопросы к лекции. Темы докладов, рефератов, сообщений. Литература Контрольные вопросы

1. Что означает правотворчество?

2. Какой смысл вкладывается в понятие «правообразование»?

3. Каковы основные принципы правотворчества?

4. Назовите субъектов, осуществляющих правотворческую деятельность.

5. Какие виды правотворчества вам известны?

6. Что означает законотворчество?

7. Какие существуют стадии законотворческого процесса?

8. Раскройте особенности стадии законодательной инициативы.

9. Выявите различия в процедуре принятия федеральных конституционных законов и федеральных законов.

10. Раскройте понятие и значение юридической техники.

11. Что означают юридические конструкции? Какова их научная и практическая значимость?

12. Какой смысл вкладывается в словосочетание «стиль нормативных правовых актов»?

13. Назовите правотворческие ошибки и их виды.

14. Каковы причины правотворческих ошибок?

Темы докладов, рефератов, сообщений

1. Соотношение понятий «правотворчество» и «законотворчество».

2. Правотворчество субъектов Российской Федерации.

3. Законодательный процесс Российской Федерации: особенности, проблема совершенствования.

4. Юридические термины и юридические конструкции как средства юридической техники.

5. Юридический стиль. Юридический язык.

Литература

Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999 (Разделы: Правотворчество. Юридическая техника).

Бойков Д. Опасность негативного правотворчества // Правоведение. 2004. № 6.

Бочарова Е.П. Правотворчество субъектов Российской Федерации // Право и политика. 2003. № 1.

Бошно С.В. Влияние судебной практики на законотворчество // Государство и право. 2004. № 8.

Курманов М.М. Участие законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Российской Федерации в федеральном законодательном процессе // Государство и право. 2004. № 10.

Малинова И.П. Философия правотворчества. Екатеринбург, 1996.

Мурашин А.Г. Прямое правотворчество. Особенности принятия актов прямого народовластия // Государство и право. 2001. № 2.

Муромцев Г.Н. Правотворчество // Юридическая энциклопедия / Под ред. Б.Н. Топорнина. М., 2001.

Скурко Е.В. Метод социально-правового моделирования в решении задач правотворчества // Государство и право. 2003. № 1.

Соколова А.А. Социальные аспекты понятия «правообразование» // Государство и право. 2004. № 7.

Юридическая техника (обзор материалов научно-методического семинара) // Государство и право. 2000. № 3.

Лекция 6. Формы (источники) права

6.1. Понятие форм (источников) права

Позитивное право предопределено развитием общественных отношений и на практике существует в определенном виде, обозначаемом термином «форма права». Имеется в виду своеобразная «оболочка» бытия юридических норм, то реальное практическое их обличье, позволяющее изучать и использовать правовые предписания. И нужно заметить: посредством познания такой «формы» («оболочки») мы ответим на вопрос, где находятся, фиксируются правила поведения, называемые юридическими нормами?

Заметим, в теории права имела место давняя дискуссия о правильности толкования и использования терминов, обозначающих понятия «источник права» или «форма права».

В этой связи представляются своевременными и значимыми следующие слова известного ученого–юриста И.Б. Новицкого: «Выражение «источник права» имеет двухтысячелетний возраст, однако и до настоящего времени оно не вполне ясно»¹. Отметим и то, что еще в начале XX в. И.В. Михайловский отмечал, что термин «источник права» до сих пор еще понимается различно и по его поводу ведутся споры. И далее: «в сущности почти все ученые одинаково понимают «источники права» как «факторы, творящие право», а разногласия начинаются только при решении вопроса, что должно считаться правотворящими факторами» ¹.

И в настоящее время ученые–юристы признают названную проблему актуальной для теоретических аспектов правоведения.

В юридической литературе в части соотношений терминов «форма права» и «источник права» сложились в основном следующие позиции: 1) отождествление формы и источника права; 2) разделение этих понятий без какого-либо пересечения, т.е. признание самостоятельности терминов «форма» и «источник» права.

Вторая позиция подкрепляется следующим суждением: если воля государства является источником права, то государственные нормативные акты представляют собой форму, придающую этой воле юридическую обязательную силу»². Или констатируется то, форма права раскрывает как организовано право, как оно выражено во вне; источник же права – это система факторов, предопределяющих содержание права и формы его выражения³.

Сказанное выше, позволяет отметить следующее:

1) форма права – это способ выражения вовне юридических правил поведения; 2) источник права – материальные и иные условия жизни, определяющие появление и действие права.

В рассматриваемом плане об источниках права целесообразно говорить как о социальных факторах, определяющих появление и действие права. Таковыми являются материальные, социальные, духовно-культурные и другие условия жизни общества. В этой связи вернемся к образным суждениям относительно слов «источник права» отождествляющим смысл этого юридического понятия со смыслом бытового слова «ручей», который в жаркий летний период способен удовлетворить потребность в утолении жажды, в пополнении запаса воды. Термин «источник права» в этом контексте должен «обозначать какую-то силу или какой-то фактор, от которого проистекает право»¹.

С точки зрения правотворящих факторов, т.е. движущих сил, определяющих развитие права, принято выделять:

а) источник права в материальном смысле;

б) источник права в идеальном (ранее называли – в «идеологическом») смысле;

в) источник права в виде юридической доктрины, т.е. разработанных учеными–юристами положений, имеющих обязательную юридическую силу;

г) религиозный памятник как источник права в виде священных книг различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в некоторых системах религиозного права;

д) источник права в юридическом (формальном) смысле, как способ возведения в закон воли определенных социальных сил.

Приведенные положения позволяют обратить внимание на особенности названных источников права.

1. Источник права в материальном смысле – это развивающиеся общественные отношения (экономические, социальные условия жизни общества и др.), которые выступают соответствующей правообразующей силой. Заметим, данный подход основательно разработан марксистским учением о способах производства и формах собственности. Согласно этой теории, право (и по форме, и по содержанию) взаимосвязано и предопределено существующим в том или ином историческом обществе способом производства. Соответственно, признается, что материальные условия жизни общества обусловливают волю определенных классов, социальных групп через соответствующую правотворческую деятельность.

Итак, к источникам права в материальном смысле, относятся способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности, оказывающие решающее влияние на причину возникновения и действия права и др.

2. Источник права в идеальном (идеологическом) смысле – правовые идеи, правовое сознание, формирующие определенное правопонимание. Речь идет о различных правовых учениях и доктринах, оказывающих решающее влияние на принятие политико-правовых решений. Причем сторонники разных концепций наполняют источник права в идеальном смысле, точнее правопонимание, различным содержанием. Так, представители исторической школы права считали народный дух (или, выражаясь современным языком, менталитет народа) важным источником права. Примечательно и то, что отечественный правовед Л. Петражицкий рассматривал психические переживания человека как источник интуитивного права.

В рассматриваемом аспекте обратим внимание и на следующий факт: известно, что Советская власть после Октябрьской революции своими декретами отменила все законы царского периода. На протяжении пяти лет советские суды и административные органы руководствовались преимущественно «революционным правосознанием». Результаты такой юридической практики хорошо известны.

3. Юридическая доктрина (наука) на определенных этапах развития права также служит его источником. Имеются в виду разработанные и обоснованные учеными–юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве. По-видимому, труды ученых–юристов как источник права имеют преимущественно историческое значение. В настоящее время юридическая наука, по мнению отдельных ученых, практически утратила значение источника права¹. Приведенное положение нуждается в уточнении, поскольку определенную роль юридическая доктрина как источник права играет в мусульманском праве, что подтверждается законодательством арабских стран. Например, семейное законодательство Египта, Сирии, Судана, Ливана предусматривает, что в случае молчания закона судья решает использовать наиболее предпочтительные выводы национальных древних мыслителей.

Отметим и то, что в английских судах при вынесении некоторых судебных решений можно и в настоящее время встретить ссылку на научные труды отдельных юристов, хотя источниками права они уже не признаются. По-видимому, эти ссылки приводятся как дополнительная аргументация, элемент формирования воли судьи, часть мотивации приговора или решения суда. В этой связи можно сказать, что судьи как бы черпают основания для своих актов из определенной доктрины, доктринальных идей.

Доктрину как форму права не следует смешивать с комментариями нормативных правовых актов, подготовленных учеными–юристами. Роль научного комментария весьма важна для уяснения смысла и содержания правовых норм. Однако правовой обязательности эти комментарии не имеют. Такая доктринальная деятельность ученых–юристов, хотя и имеет важное практическое значение, не становится формой выражения права.

4. Религиозные источники (священные писания, книги, трактаты) в отдельных странах играют важную роль в регулировании правовых отношений, наряду с законами и другими правовыми актами государственных органов. Имеются в виду такие системы религиозного права, как индусское право, иудаистское право, мусульманское право. Сказанное подтверждает и то, что Коран и Сунна (изречения пророка Мухаммеда) являются двумя главными источниками мусульманского права.

Право, основанное на религиозных источниках, используется наряду с государственными актами во многих государствах Африки и Латинской Америки.

5. Источник права в формальном юридическом смысле – внешняя форма выражения юридических норм, которые государство создает, либо санкционирует. Иными словами, когда говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективации правовых норм. Можно сказать, что именно здесь происходит совпадение формы и источника права. Форма указывает на то, как, каким образом организовано и выражено вовне юридическое нормативное содержание, а источник – на то, каковы те юридические и иные истоки, факторы, предопределяющие данную форму права и ее содержание.

Иными словами, под источником права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективации сформировавшейся государственной воли. Словом, источник права в юридическом смысле это результат правотворческой деятельности государства, создающего или санкционирующего правило поведения и придающего такому правилу качество юридической нормы.