§ 3. Рекомендации фатф по вопросам под/фт/фрому

Главное предназначение ФАТФ заключается в том, что эта организация изучает тенденции и технологии в сфере отмывания преступных доходов, финансирования терроризма и распространения оружия массового поражения, а также вырабатывает рекомендации по принятию определенных мер в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ. Соответственно, рекомендации ФАТФ построены с учетом этих трех основных составляющих в ее деятельности. Поэтому научные исследования, которые проводятся в России совместными усилиями ученых и практиков, как раз и должны учитывать характер этой деятельности ФАТФ и ее результаты.

Именно эту методологию отражает данный учебник. В том числе, в материале, который представлен в § 1. "Современные глобальные технологические тренды и их возможное влияние на сферу ПОД/ФТ/ФРОМУ" главы 14.

Что же касается принятия необходимых мер в данной сфере, то об имплементации рекомендаций ФАТФ в российское законодательство и в практику речь пойдет еще не раз и в этой главе, и в других главах нашего учебника.

В специальной литературе ФАТФ чаще всего рассматривается как международный институт, который применяет нормы так называемого международного мягкого права. Причем рекомендации ФАТФ считаются нормами международного финансового права, которое фактически появилось как мягкое право, но, несмотря на свой рекомендательный статус (мягкость), соблюдается государствами.

Термином "soft law" ("мягкое право") обозначаются различные документы (руководства, модельные конвенции и прочее), которые формально не обладают юридической силой и их соблюдение, исполнение и применение не обеспечено правовыми международными санкциями и международной юридической ответственностью. И все же они соблюдаются. В равной мере это относится к рекомендациям ФАТФ, которая, как уже говорилась, не была создана на основе договора и не имеет устава. Причина кроется в экономических стимулах, суть которых в том, что государства пытаются избежать неблагоприятных последствий в случае их несоблюдения. Например, кредитные организации государства, которое не соблюдает рекомендации ФАТФ, не смогут установить отношения с желательными для них зарубежными партнерами. Наоборот, имплементация норм мягкого международного права и следования положениям soft law сулит им некоторую выгоду, например, возможность получить кредит по сниженной ставке, вызвать приток инвестиций. Многие при этом задаются вопросом об ограничении актами soft law национального суверенитета. Получается, что нормы soft law появляются, соблюдаются и применяются без какого бы то ни было участия в их появлении со стороны государств. В частности - развивающихся государств.

Еще один пример - требования FATCA. Эти требования соблюдаются банками и биржами. Так, в частности, в 2014 г. крупнейшие иностранные депозитарии Eurodear и Clearstream получили полный доступ к российскому рынку ценных бумаг, предоставив иностранным компаниям, фондам более широкие возможности для инвестирования. И в том же 2014 г. в соответствии с требованиями FATCA российский Национальный расчетный депозитарий (НРД) прошел регистрацию в Налоговом управлении США и после этого получил глобальный идентификационный номер финансового посредника. В результате этого был сделан вывод о его соответствии американскому законодательству. Национальный расчетный депозитарий отвечает всем требованиям, предъявляемым к "приемлемому депозитарию", и соответствует критериям, определенным правилом 17f-7 американского Закона об инвестиционных компаниях 1940. Ели бы НДР не зарегистрировался в налоговом управлении США, то иностранные компании не смогли бы работать на российском рынке ценных бумаг.

ФАТФ составляет списки стран, которые в настоящее время не противодействуют отмыванию денег и финансированию терроризма.

Список ФАТФ имеет две градации. Первая, самая серьезная, это когда ФАТФ призывает ввести контрмеры - усиленный контроль финансовых операций, рекомендует странам воздерживаться от открытия на своих территориях филиалов банков таких стран. Существует много механизмов давления. Сейчас под такими санкциями находятся Иран и КНДР. Они не входят ни в одну региональную группу по типу ФАТФ, не сотрудничали до последнего времени с ФАТФ. Но, ощущая изоляцию, такие страны были вынуждены идти на взаимный диалог. В Иране уже даже создана финансовая разведка. Вторая группа стран - это те страны, в отношении которых, несмотря на серьезные недостатки, ФАТФ пока не призывает применять к ним контрмеры, но при этом обращает внимание других стран на то, чтобы они учитывали риски ПОД/ФТ. Это более мягкая форма давления. Если какая-то страна из "черного" списка не исправляет недостатки, то такая страна имеет все шансы оказаться в международной изоляции. Вместе с тем ФАТФ и региональные группы по типу ФАТФ продолжают работать с такими странами, оказывая им содействие в налаживании их систем ПОД/ФТ, с тем, чтобы они могли быть выведены из списков*(172).

Считается, что в 1989 г. ФАТФ создавалась с целью разработать меры по борьбе с отмыванием денег и защите международной финансовой системы от проникновения преступных денег. Следовательно, низкие рейтинги стран создают в основном угрозу общей финансовой системе стран из-за тех недостатков, которые у них имеются. В этой связи отлаженный должным образом механизм взаимных оценок стран позволяет запустить систему воздействия на государства, которые игнорируют данные международные стандарты. Потому что если к государству применяются санкции ФАТФ, это означает огромные потери для граждан и для компаний - проблемы при проведении международных расчетов, падение инвестиционной привлекательности. Поэтому банкам рекомендуют ограничить дела со странами, включенными в "черные" списки ФАТФ*(173).

Основные документы ФАТФ:

1. Сорок рекомендаций ФАТФ.

2. Разъяснения к Сорока рекомендациям ФАТФ (2003 г.).

3. Двадцать пять основных критериев ФАТФ, препятствующих международному сотрудничеству в борьбе с отмыванием денег (2003 г.).

4. Девять специальных рекомендаций ФАТФ по борьбе с финансированием терроризма (от 31 октября 2001 г.).

5. Рекомендации ФАТФ для финансовых учреждений по определению операций, связанных с финансированием терроризма (2002 г.).

В 2012 г. были приняты новые стандарты ФАТФ. Обратим внимание, что один из них предполагает, что каждая страна разработает и утвердит национальную оценку рисков. Это поможет многим финансовым организациям предлагать легальные финансовые продукты на приемлемых для ФАТФ требованиях к проблемным клиентам*(174). Мы уже рассмотрели роль риск ориентированного подхода в организации функционирования финансового мониторинга. Напомним, что его применение создает оптимальное использование ресурсов в системе ПОД/ФТ/ФРОМУ.