1.3. Правовое регулирование идентификации клиентов субъектов Закона n 115: федеральные законы и подзаконные нормативные акты

Права и обязанности субъектов Закона N 115, уполномоченных Законом N 115 проводить идентификацию своих клиентов, регулируются нормами Закона N 115 и подзаконными нормативными актами.

При этом надо учитывать, что ФЗ N 115 предусматривает не только идентификацию клиентов кредитных и некредитных финансовых организаций, но и клиентов тех организаций, индивидуальных предпринимателей, которые проводят операции с имуществом.

Соответственно, нормы ФЗ N 115 конкретизируются в нормативных актах Банка России и в нормативных правовых актах Росфинмониторинга.

Во-первых, есть общие требования, и есть специфика идентификации лица в зависимости от вида операций с денежными средствами и имуществом и организации, в которой проводится идентификация ее клиента.

В 2013 г. были внесены изменения в нормативные акты по банковскому праву, в соответствии с которыми Банк России получил полномочия на мегарегулирование всего финансового рынка в России и всех его субъектов. Его полномочия распространились на все финансовые организации. Поэтому Банк России принял два положения (Положение Банка России N 499-П*(324) и Положение Банка России N 444), которые как раз и учитывают эту специфику в различиях между кредитными организациями и другими финансовыми субъектами рынка.

C 01.09.2016 вступила в силу новая редакция Закона N 115.

В ст. 7 Закона N 115 внесены изменения, которые регулируют правовые алгоритмы идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя и (или) бенефициарного владельца.

Изменения, внесенные в Закон N 115, относятся, во-первых, к кредитным организациям и, во-вторых, ко всем остальным лицам, которые осуществляют операции с денежными средствами и имуществом.

Что касается кредитных организаций, то появились некоторые новые нормы. Это нормы, которые предусматривают исключения из общего правила открытия счетов (вкладов), а также при заключении договора банковского счета (вклада), требующего личного присутствия клиента либо представителя клиента. В абз. 5 п. 5 ст. 7 Закона N 115 предусматривается, что по общему правилу кредитным организациям запрещается:

- открывать и вести счета (вклады) на анонимных владельцев, то есть без предоставления открывающими счет (вклад) физическим или юридическим лицом, иностранной структурой без образования юридического лица документов и сведений, необходимых для его идентификации, а также открывать и вести счета (вклады) на владельцев, использующих вымышленные имена (псевдонимы);

- открывать счета (вклады) клиентам без личного присутствия физического лица, открывающего счет (вклад), либо представителя клиента, за исключением случаев, предусмотренных Законом N 115;

- устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления;

- заключать договор банковского счета (вклада) с клиентом в случае непредставления клиентом, представителем клиента документов и сведений, необходимых для идентификации клиента, представителя клиента в случаях, установленных настоящим Федеральным законом.

Теперь же из этого общего правила сделаны исключения. Запрет на открытие кредитной организацией счета (вклада) клиента без личного присутствия открывающего счет (вклад) физического лица или представителя клиента перестал быть абсолютным.

Вместо абсолютной запрещающей нормы права законодатель ввел в правопорядок относительную запрещающую норму права. И, соответственно, запрет на открытие кредитной организацией счета (вклада) клиента без личного присутствия открывающего счет (вклад) физического лица или представителя клиента не применяется в случаях:

- если данный клиент ранее был идентифицирован этой же кредитной организацией при личном присутствии физического лица либо при личном присутствии представителя клиента;

- а также в случае, когда клиент уже находится на обслуживании в кредитной организации, в которой открывается счет (вклад), а также в отношении его с учетом периодичности, установленной Законом N 115, обновляется информация, за исключением случаев возникновения у кредитной организации в отношении данного клиента или его представителя либо в отношении операции с денежными средствами данного клиента подозрений в том, что они связаны с ОД или ФТ.

Кредитная организация вправе открыть банковский счет клиенту - юридическому лицу, созданному в соответствии с законодательством Российской Федерации, без личного присутствия его представителя при наличии всех следующих условий в совокупности:

- представитель юридического лица имеет право без доверенности действовать от имени юридического лица;

- представитель юридического лица является физическим лицом;

- данный представитель был ранее идентифицирован при его личном присутствии кредитной организацией, в которой открывается счет;

- этот представитель находится на обслуживании в данной кредитной организации;

- в отношении его обновляется информация с учетом предусмотренной законом периодичности.

В случае, предусмотренном Законом N 115, для идентификации представителя юридического лица кредитная организация вправе использовать документы и сведения, полученные при идентификации соответствующего клиента - физического лица и обновлении информации о нем.

Однако кредитной организации запрещается открывать банковский счет юридическому лицу без личного присутствия его представителя в случае наличия у кредитной организации подозрений в том, что открытие такого банковского счета осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, либо в случае, если данное юридическое лицо и (или) лицо, имеющее право действовать от имени данного юридического лица, и (или) его бенефициарный владелец (один из его бенефициарных владельцев), и (или) его участник (один из его участников), за исключением акционера, являющийся юридическим лицом и владеющий более 25% в капитале юридического лица, которому открывается банковский счет, являются:

- лицом, включенным в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо организацией или физическим лицом, в отношении которых межведомственным координационным органом, осуществляющим функции по противодействию финансированию терроризма, принято решение о замораживании (блокировании) денежных средств или иного имущества;

- лицом, в отношении которого у кредитной организации имеется информация о применении к нему мер, предусмотренных Законом N 115;

- лицом, в отношении которого в единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о недостоверности сведений о юридическом лице (п. 5 в ред. Федерального закона от 23.06.2016 N 191-ФЗ).

Вторая группа изменений внесенных в Закон N 115 затрагивает права и обязанности всех без исключения субъектов Закона N 115.

Во-первых, внесены изменения в перечень сведений, которые субъекты Закона N 115 должны устанавливать в ходе идентификации юридического лица - клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя.

При этом предусмотрена обязанность субъектов Закона N 115 отдельно фиксировать организационно-правовую форму юридического лица (помимо ее указания в составе полного наименования юридического лица).

Есть и различия в перечне сведений, которые должны быть выяснены в отношении резидентов и нерезидентов.

Закон не требует выяснять место регистрации у российских юридических лиц.

Во-вторых, закон предусмотрел возможность субъектов Закона N 115 самим определять характер, а также и объем мер, которые используются для изучения клиентов, с учетом присвоенной им степени (уровня) риска (подп. 1 п. 1 ст. 7 Закона N 115.

Тем самым упрощена процедура сбора сведений в отношении большей части потенциальных клиентов субъектов Закона N 115.

В-третьих, Положение Банка России N 499-П регламентирует идентификацию клиентов субъектов Закона N 115: до того, как кредитной организацией вынесено решения об открытии им счета.

В п. 1.1 Положения Банка России N 499-П предусматривается, что кредитная организация обязана до приема на обслуживание идентифицировать:

- физическое или юридическое лицо;

- иностранную структуру без образования юридического лица;

- индивидуального предпринимателя;

- физическое лицо, занимающееся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой.

Там же сказано, что речь идет о тех лицах, которым кредитная организация оказывает услугу на разовой основе либо которых принимает на обслуживание, предполагающее длящийся характер отношений, при осуществлении банковских операций и других сделок, указанных в ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

Помимо требований Закона N 115 и нормативных актов в сфере ПОД/ФТ, надо учитывать, что есть стандартные перечни документов для открытия счетов в зависимости от их режимов, что и предусмотрено Банком России в Инструкции N 153-И. Важно, что на каждого клиента, открывающего счет, ведется досье и в нём формируются все документы физического лица. Порядок ведения такого досье предусмотрен Инструкцией Банка России N 153-И. Перечень документов, который предусмотрен в Инструкции Банка России N 153, при проведении идентификации дополняется документами, которые может затребовать кредитная организация от клиента на основании ФЗ N 115 и Положения Банка России N 499-П*(325).

Следует учитывать, что Президиум ВАС РФ в Постановлении от 27.04.2010 N 1307/10 сформировал позицию, согласно которой обязанность банка по идентификации клиента не ограничена моментом заключения договора банковского счета. Такая обязанность сохраняется в течение всего периода, в течение которого клиент находится на расчетно-кассовом обслуживании в кредитной организации. В частности, достоверная информация о местонахождении юридического лица - это существенное условие и при заключении, и при исполнении договора банковского счета. Стало быть, непредоставление клиентом необходимых сведений при изменении его идентификационных признаков может стать основанием для расторжения банком договора банковского счета согласно нормам Закона N 115.

К примеру, если в процессе исполнения заключенного договора банковского счета будет выяснено, что клиент кредитной организации не находится по адресу государственной регистрации, то это может стать основанием для расторжения договора банковского счета.

В-третьих, Положение Банка России N 444-П регулирует идентификацию физических лиц и выявление сомнительных сделок применительно к некредитным организациям. И в некотором смысле провести ее труднее, потому что у некредитных организаций нет доступа к информации, которая есть у кредитных организаций и которая защищена нормами банковской тайны (ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"). У банка всегда есть больше возможностей проверить лиц, которые связаны с идентифицируемым лицом.

К примеру, если физическое лицо является акционером какой-то компании, которая открыла счет в этом же банке.

Основания для идентификации клиентов и их представителей организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, предусмотренные в Законе N 115

Эти основания предусмотрены в ст. 7 Законе N 115.

Ими являются факт обращения клиента о принятии его на обслуживание. Организации обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя.

Исключения из правила обязательной идентификации клиентов, их представителей установлены п.п. 1.1, 1.2, 1.4, 1.4-1 и 1.4-2 ст. 7 Закона N 115.

В целях идентификации клиентов организации обязаны установить наличие или отсутствие следующих фактов. В отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), а в случаях, предусмотренных п.п. 1.11 и 1.12 ст. 7 Закона N 115, - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения.

Что же касается юридических лиц, то здесь тоже в целях идентификации согласно Закону N 115 надо установить ряд фактов.

К ним относятся: наименование, организационно-правовая форма, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации.

Дополнительно к этому, если юридическое лицо зарегистрировано по законодательству Российской Федерации, - основной государственный регистрационный номер и адрес юридического лица.

Для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством иностранного государства, - также регистрационный номер, место регистрации и адрес юридического лица на территории государства, в котором оно зарегистрировано" (абз. 3 подп. 1 ст. 7 Закона N 115).

Закон требует, чтобы идентификацию проводили не только банки и небанковские кредитные организации, но и некредитные организации (микрофинансовые организации, пенсионные фонды, организаторы торгов, брокеры, операторы платежных систем и другие организации, осуществляющие вышеназванные операции с денежными средствами и иным имуществом).

Перечень всех этих организаций закреплен в ст. 71.1 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Согласно нормам п. 11 ст. 7 ФЗ N 115, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, по которой не представлены документы, необходимые для фиксации предусмотренной ФЗ N 115 информации.

Такой отказ также возможен в случае, если в результате реализации правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что операция совершается в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Исключение из случаев отказа в проведении таких операций

- это операции по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, иностранной структуры без образования юридического лица (п. 11 ст. 7 ФЗ N 115).

В этих случаях такое зачисление способствует выявлению сомнительных сделок. Кроме того, уже в дальнейшем, если подозрения подтвердятся фактами, достаточными для передачи информации в Росфинмониторинг, а оттуда - и в правоохранительные органы, создает возможность для собирания ими доказательств, в том числе и в отношении предикатных преступлений.

В 2014 г. Банк России обобщил практику применения законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем.

Это обобщение отражено в Информационном письме Банка России от 28.03.2014 N 23 "Обобщение практики применения Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Информационное письмо Банка России). В нем Банк России разъясняет, что кредитные организации не обязаны сообщать в Росфинмониторинг обо всех случаях расторжения по своей инициативе договоров с клиентами. Информация должна представляться в Росфинмониторинг лишь в том случае, если договор расторгнут кредитной организацией по основаниям, предусмотренным п. 5.2 ст. 7 Закона N 115.

Конституционный Суд Российской Федерации подтвердил законность правила идентификации клиентов, в том числе и законность изъятий из публичности договоров, которые предусмотрены гражданским законодательством*(326).

1.4. Предусмотренный федеральными законами порядок идентификации банковских клиентов, отказов в проведении банковских операций по сомнительным сделкам и расторжения договоров в результате внутренних проверок клиентов

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, имеют следующие обязательства.

Еще до приема на обслуживание финансовые организации они должны идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, которые предусмотрены в п.п. 1.1, 1.2, 1.4 и 1.4-1 ст. 7 Федерального закона N 115.

Они обязаны принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев, в том числе по установлению в отношении их сведений, предусмотренных Законом N 115.

Обновлять информацию о клиентах, представителях клиентов, выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации - в течение семи рабочих дней, следующих за днем возникновения таких сомнений.

При этом они должны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами.

Им вменяется в обязанность предоставлять в уполномоченный орган по его запросу имеющуюся у организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, информацию об операциях клиентов и о бенефициарных владельцах клиентов.

Объем, характер и порядок предоставления такой информации определяются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, а кредитные организации также предоставляют информацию о движении средств по счетам (вкладам) своих клиентов в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом. Порядок направления уполномоченным органом запросов определяется Правительством Российской Федерации.

Они должны применять меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, за исключением случаев, установленных п. 2.4 ст. 6 Федерального закона N 115, незамедлительно, но не позднее одного рабочего дня со дня размещения в сети Интернет на официальном сайте Росфинмониторинга информации о включении организации или физического лица в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму. Либо со дня размещения в сети Интернет на официальном сайте Росфинмониторинга решения о применении мер по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, принадлежащих организации или физическому лицу.

Речь идет о тех лицах, в отношении которых есть достаточно оснований подозревать их причастность к террористической деятельности (в том числе к финансированию терроризма).

При этом необходимо в установленном порядке незамедлительно проинформировать Росфинмониторинг.

Закон предусматривает, чтобы специальное должностное лицо или соответствующее структурное подразделение организации, осуществляющей внутренний контроль в сфере ПОД/ФТ, периодически, но не реже, чем один раз в три месяца осуществляло проверку среди своих клиентов наличия организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества.

И по результатам проверки информация о таких выявленных лицах должна быть направлена в Росфинмониторинг в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг, страховых организаций (за исключением страховых медицинских организаций, осуществляющих деятельность исключительно в сфере обязательного медицинского страхования), страховых брокеров, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, кредитных потребительских кооперативов, в том числе сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов, микрофинансовых организаций, обществ взаимного страхования, негосударственных пенсионных фондов, ломбардов в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации по согласованию с Росфинмониторингом.

Закон предусматривает случаи, когда идентификация клиента

- физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводится.

Во-первых, идентификация не проводится при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов

- физических лиц платежей, страховых премий, если их сумма не превышает 15 000 руб. либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей. Однако из этого правила есть исключение.

Идентификация все же проводится, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).

Во-вторых, идентификация не проводится при осуществлении физическим лицом операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 40 000 руб. либо не превышающую сумму в иностранной валюте, эквивалентную 40 000 рублей. В этом случае идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводится, но и здесь тоже есть исключение. Это те случаи, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В-третьих, идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца, а также упрощенная идентификация клиента - физического лица не проводится:

- при осуществлении кредитными организациями, в том числе с привлечением банковских платежных агентов, перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, в пользу юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в целях оплаты реализуемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг. А также в целях использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, в пользу органов государственной власти и органов местного самоуправления, учреждений, находящихся в их ведении, получающих денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством Российской Федерации;

- при предоставлении клиентом - физическим лицом кредитной организации денежных средств в целях увеличения остатка электронных денежных средств, если сумма денежных средств не превышает 15 000 рублей. Либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей.

Но и здесь есть исключения. Это случаи, когда получателем переводимых денежных средств является физическое лицо, некоммерческая организация (кроме религиозных и благотворительных организаций, зарегистрированных в установленном порядке, товариществ собственников недвижимости (жилья), жилищных, жилищно-строительных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, региональных операторов, созданных в организационно-правовой форме фонда в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации). Либо когда организация создана за пределами территории Российской Федерации. А также если у работников кредитной организации, банковских платежных агентов возникают подозрения, что указанная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Кроме того, есть еще исключение. Идентификация клиента - физического лица проводится независимо от суммы перевода, если такой перевод денежных средств проводится кредитными организациями, либо ими, но с привлечением банковских платежных агентов, без открытия банковского счета. В том числе, если это перевод электронных денежных средств, в целях оплаты товаров (работ, услуг), включенных в перечень товаров (работ, услуг), определенный Правительством Российской Федерации, в оплату которых платежный агент не вправе принимать платежи физических лиц.

В-четвертых, идентификация выгодоприобретателей не проводится, если клиентом является орган государственной власти Российской Федерации, орган государственной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления или орган государственной власти иностранного государства.

В-пятых, при выплате, передаче или предоставлении являющемуся участником лотереи клиенту - физическому лицу выигрыша на сумму менее 15 000 рублей (за исключением случая, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция (сделка) осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).

В-шестых, при покупке физическим лицом ювелирных изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней на сумму, не превышающую 40 000 рублей, либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 40 000 рублей, а также при использовании персонифицированного электронного средства платежа для совершения покупки физическим лицом ювелирных изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней в розницу на сумму, не превышающую 100 000 рублей, либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 100 000 рублей, идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводится (за исключением случая, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).