Глава 43. Финансирование под уступку денежного требования

Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования (в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 212-ФЗ)

1. В п. 1 комментируемой статьи дано определение договора финансирования под уступку денежного требования (термин "договор факторинга" является синонимичным).

Правоприменительная практика также исходит из тождественности этих понятий (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 06.02.2002 N 5659/01 по делу N А02-446/2001, письмо МНС России от 15.06.2004 N 03-2-06/1/1371/22).

Общеизвестно, что факторинг в своем первоначальном виде появился в Великобритании в XVII веке, с появления дома факторов - "House of Factors", проводивших многочисленные торговые операции с колониями империи, основной целью которых являлось хранение товаров на складах, посредничество при их сбыте и перемещению и пр.*(71)

Факторинг регулируется и на международном уровне. Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 86-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям" Россия присоединилась к указанной конвенции.

Данный договор несмотря на сходство с договором уступки требования (цессии) имеет от него целый ряд отличий. В отличие от договора цессии в рамках договора финансирования под уступку денежного требования может быть передано только право требования, носящее денежный характер и вытекающее из основного договора, который в большинстве своем связан с предпринимательской деятельностью клиента.

Кроме того, как следует из п. 1 комментируемой статьи, финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух указанных в нем действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, тогда как при уступке требования лицо, которому уступается право - цессионарий дополнительных обязанностей не имеет. Таким образом, можно говорить о договоре факторинга как о рамочном соглашении.

Указанные в п. 1 действия финансового агента можно определенным образом классифицировать. Упомянутое в пп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ действие относится к функции финансирования, в пп. 2-4 - к функции управления (оказания услуг).

Рассматриваемый договор является возмездным, он может быть как реальным, так и консенсуальным.

Обычно целью факторинга является получение клиентом денежных средств в обмен на уступаемое им право требования. Вместе с тем договор факторинга может носить и обеспечительный характер, что имеет место, когда денежное требование к должнику уступается клиентом для обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом. Так, следует учитывать, что подпункт 4 пункта 1 ст. 824 ГК РФ допускает заключение договора финансирования под уступку денежного требования для обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, что соответствует ст. 329 ГК РФ, в силу которой исполнение обязательств может обеспечиваться не только неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком, но и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Существенными условиями договора финансирования под уступку денежного требования являются условия о сумме финансирования и о денежных требованиях, приобретаемых финансовым агентом.

2. В силу п. 2 ст. 824 ГК РФ обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. Данные обязанности договора также позволяют отличать договор финансирования под уступку денежного требования от иных (разовых) сделок по возмездной уступке денежных требований.

Пункт 2 ст. 824 ГК РФ представляется излишним и дублирующим положения п.п. 2-4 п. 1 этой же статьи.

3. Согласно п. 3 комментируемой статьи к отношениям, связанным с уступкой права требования по договору факторинга, помимо главы 43 ГК РФ применяются в части, не урегулированной ею, правила главы 24 ГК РФ, которая регулирует перемену лиц в обязательстве и в том числе уступка права требования.

Таким образом, положения гл. 24 ГК РФ, посвященные цессии, применяются к правоотношениям факторинга субсидиарно. Другими словами, они могут применяться только, если отсутствуют конкретные нормы главы 43 ГК РФ для урегулирования возникшего правоотношения.

4. Согласно п. 4 комментируемой статьи допускается заключение также иных договоров, в соответствии с которыми осуществляется уступка денежных требований и которые предусматривают обязанность одной из сторон совершить одно или несколько действий, указанных в подпунктах 1-4 пункта 1 комментируемой статьи.

Как правильно было отмечено "в международном торговом обороте, да и на российской рынке широкое распространение получили различные операции по уступке дебиторской задолженности, не подпадающие под действие правил о факторинге.

Например, под форфейтингом обычно понимается финансовая операция, существо которой составляет покупка (продажа) документарной дебиторской задолженности, выраженной, как правило, в оборотных документах и сопровождаемой процессом дисконтирования. Термином "рефинансирование" обозначают сделку между первым и последующим цессионарием (к примеру, между банками), предусматривающую возможность дальнейших переуступок права. Понятием "секьюритизация" охватывается широкий круг сделок, связанных с объединением кредитором активов в массу дебиторской задолженности, которая переводится специализированной финансовой организацией в ценные бумаги. Наконец, под проектным финансированием понимаются сделки, связанные с предоставлением организатору проекта (исполнителю, подрядчику) денежных средств на основе займа с условием возврата заемных средств за счет будущих доходов от реализации проекта финансирующей стороне, которой также уступаются требования к будущим контрагентам организатора проекта (например, покупателям продукции)"*(72).

5. Специфика договора факторинга заключается в том, что в нем могут быть предусмотрены такие обязанности финансового агента как оплата цены приобретенных им денежных требований, по предоставлению клиенту займа (кредита) или по оказанию клиенту услуг.

В таких случаях в соответствии с п. 5 комментируемой статьи будут субсидиарно (дополнительно) применяться правила соответственно о купле-продаже, займе (кредите), возмездном оказании услуг при условии, что они не противоречат положениям комментируемой главы и существу отношений по договору факторинга.

Статья 825. Финансовый агент (в ред. Федерального закона от 09.04.2009 N 56-ФЗ)

В новой редакции комментируемой статьи, введенной федеральным законом от 26.07.2017 N 212-ФЗ, более не содержится требование о наличии специальной лицензии у финансового агента. Требование о наличии лицензии для осуществления данной деятельности было исключено из этой нормы в 2009 году Федеральным законом от 09.04.2009 N 56-ФЗ "О внесении изменения в статью 825 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации".

Формально ими могут быть любые коммерческие организации, какого-либо специального статуса для этого ей не требуется. Соответственно не могут быть финансовыми агентами физические лица (независимо от наличия у них статуса индивидуального предпринимателя), а также некоммерческие организации.

Судебная практика по этому вопросу до внесения последних изменений была достаточно противоречивой. Так, согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 30.06.1998 N 955/98 по делу N А-32-6229/97-2/166 "только кредитная организация могла быть финансовым агентом, поскольку деятельность финансового агента лицензировалась" (получить такую лицензию могли только кредитные организации в ЦБ РФ).

Статья 826. Денежное требование, являющееся предметом уступки (в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 212-ФЗ)

1. Согласно п. 1 комментируемой статьи допускается в качестве предмета договора финансирования под уступку денежного требования как требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). В последнем случае сделана ссылка на ст. 388.1 ГК РФ "Уступка будущего требования", в которой говорится о возможности совершения волеизъявления на уступку права, которое возникнет в будущем. Таким образом, то, что этого права на момент совершения такого волеизъявления еще нет, принципиального значения не имеет. Главное, чтобы бы оно было определено в соглашении об уступке таким способом, которое позволяло бы идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию. Это может быть как одно требование, так и несколько.

2, 3. В п. 2 комментируемой статьи установлено общее правило о том, что денежное требование переходит к финансовому агенту (фактору) в момент заключения договора факторинга. В таких случаях дополнительного оформления уступки денежного требования не требуется; правоотношения, вытекающие из договора, возникают автоматически. Что касается будущего требования, то оно переходит к финансовому агенту (фактору) с момента его возникновения. Однако обе эти нормы носят диспозитивный характер, и иное может быть установлено договором факторинга.

Возможны ситуации, когда в самом договоре факторинга установлено, что момент перехода денежного требования к финансовому агенту (фактору) возникнет уже после заключения договора. В таких случаях дополнительное оформление перехода денежного требования также не требуется.

Статья 827. Ответственность клиента перед финансовым агентом

1. Недействительность денежного требования, являющегося предметом уступки, о которой идет речь в п. 1 комментируемой статьи, может возникнуть по различным основаниям. Например, если заключенная между первоначальным кредитором и должником сделка ничтожна или если уступлено требование, уже прекращенное к моменту уступки и др.

В качестве ориентира могут быть использованы положения п. 2 ст. 390 ГК РФ, согласно которой при уступке цедентом должны быть соблюдены следующие условия:

- уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием;

- цедент правомочен совершать уступку;

- уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;

- цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования.

Законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке.

Во всех этих случаях клиент согласно комментируемой статье несет перед финансовым агентом гражданско-правовую ответственность. Однако эта норма носит диспозитивный характер и иное может быть предусмотрено договором факторинга.

2. В п. 3 комментируемой установлено, что финансовый агент не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства должником. Однако такая ответственность может быть предусмотрена договором финансирования под уступку денежного требования.

Статья 828. Недействительность запрета уступки денежного требования

1. 2. Согласно статье 828 ГК РФ уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. При этом указанное правило не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником в связи с уступкой требования в нарушение существующего между ними соглашения о ее запрете или ограничении.

Так, если стороны договора поставки в договоре предусмотрели запрет на уступку поставщиком права требования к покупателю об оплате поставленных товаров к финансовому агенту в рамках договора факторинга, такая уступка финансовому агенту денежного требования все равно является действительной. Однако, если при этом в договоре поставки была предусмотрена санкция в форме неустойки за подобную уступку, взимание неустойки будет правомерным.

Статья 829. Последующая уступка денежного требования (в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 212-ФЗ)

1, 2. Возможность последующей уступки денежного требования, о которой идет речь в комментируемой статье, полученной финансовым агентом по договору факторинга, зависит от того:

1. осуществлена ли она финансовым агентом (фактором) в целях приобретения им указанного требования;

2. осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (фактором), а также в целях оказания финансовым агентом (фактором) клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

В первом случае последующая уступка денежного требования финансовым агентом (фактором) допускается, если договором факторинга не предусмотрено иное.

Во втором, последующая уступка денежного требования финансовым агентом (фактором) не допускается, если договором факторинга не предусмотрено иное.

2. П. 3 ст. 829 ГК РФ распространяет на последующую сделку уступки денежного требования положения комментируемой главы ГК РФ. При этом следует помнить, что лицо, находившееся в положении финансового агента в первоначальном договоре финансирования, становится в положение клиента в последующем договоре финансирования под уступку требования.

Статья 830. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту

1. В п. 1 комментируемой статьи перечислены условия, при наличии которых должник обязан произвести платеж финансовому агенту (фактору).

Эти условия заключаются в том, что должник должен получить письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту (фактору). Такое уведомление он может получить как от клиента, так и от финансового агента (фактора).

Кроме того, само уведомление должно отвечать требованиям, перечисленном в нем. В частности, оно должно содержать подлежащее исполнению денежное требование или указан способ его определения, а также указано лицо, которому должен быть произведен платеж. При этом в комментируемой статье не определен сам порядок уведомления должника об уступке денежного требования, что вызвало необходимость восполнения этого пробела судебной практикой. Например, товарная накладная с указанием на состоявшуюся уступку права требования является доказательством надлежащего уведомления должника о данной уступке по договору поставки (Постановление ФАС Московского округа от 21.10.2009 N КГ-А40/10714-09 по делу N А40-28035/09-10-245).

2. На финансового агента возлагается обязанность предоставления в разумный срок должнику доказательства уступки денежного требования в соответствии с п. 2 комментируемой статьи. При этом не уточняется, о каких именно доказательствах идет речь. Представляется, что порядок и условия уведомления о произведенной уступке следует определять в самом договоре финансирования под уступку денежного требования.

Неисполнение финансовым агентом указанной обязанности влечет право должника произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним.

3. Согласно п. 3 комментируемой статьи должник, не получивший надлежащее уведомление об уступке, считается надлежащим образом исполнившим денежное требование, произведя платеж по нему клиенту, что освобождает его от соответствующего обязательства перед клиентом.

Таким образом, исполнение денежного требования должником финансовому агенту в соответствии с правилами, изложенными в п.п. 1 и 2 комментируемой статьи, рассматривается в качестве надлежащего исполнения, прекращающего обязательство.

Статья 831. Права финансового агента (фактора) на суммы, полученные от должника (в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 212-ФЗ)

1. Указание в п. 1 комментируемой статьи на то, что финансовый агент (фактор) приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение указанного требования, означает, что приобретается право не только на получение суммы основного долга, но также и право на издержки, связанные с истребованием долга, неустойка, проценты по ст. 395 ГК РФ и т.д.

При этом по общему правилу клиент не несет ответственности перед финансовым агентом (фактором) за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел указанное требование. Однако иное может быть предусмотрено договором.

2. В п. 2 комментируемой статьи речь идет о том случае, когда уступка денежного требования финансовому агенту (фактору) осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (фактором). В таких случаях обязательство клиента перед финансовым агентом (фактором) считается надлежащим образом исполненным в том объеме, в котором должник исполнил свое обязательство перед финансовым агентом (фактором). Поэтому по мере погашения должником своего обязательства перед финансовым агентом считается погашенным и долг клиента перед финансовым агентом.

Для того чтобы избежать возможные злоупотребления по общему правилу финансовый агент (фактор) обязан представить отчет клиенту и после получения исполнения от должника передать клиенту сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Иное может быть предусмотрено договором.

Возможны ситуации, когда денежные средства, полученные финансовым агентом (фактором) от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту (фактору), обеспеченной уступкой требования. В таких случаях клиент остается ответственным перед финансовым агентом (фактором) за остаток своего долга.

3. Договор факторинга может предусматривать оказание финансовым агентом (фактором) клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. Речь в частности, идет о таких услугах как консультационные услуги, ведение бухгалтерской отчетности и др. При этом финансирование финансовым агентом клиента не происходит.

В таких случаях согласно п. 3 комментируемой статьи финансовый агент (фактор) обязан представить отчет клиенту и передать ему все суммы, полученные во исполнение уступленных денежных требований, а клиент обязан оплатить оказанные услуги.

4. Согласно п. 4 комментируемой статьи допускается зачет встречных требований финансового агента и клиента. Инициатива зачета должна исходить от финансового агента. Под зачетом понимается способ прекращения обязательства посредством взаимного погашения двух однородных по содержанию прав требования. При этом прекращаются сразу два обязательства - основное и встречное, если они равны по размеру. При их неравенстве прекращается только меньшее обязательство, большее же продолжает существовать в части, превышающей меньшее. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил.

Статья 832. Встречные требования должника

1. В комментируемой статье речь идет о возможных встречных требованиях должника к клиенту, предусмотренных статьями 410-412 ГК РФ, в которых говорится о зачете встречного требования как способе прекращения обязательства.

Зачет встречного требования, о котором идет речь в комментируемой статье является разновидностью исполнения обязательства. Причем обязательство может прекратиться с помощью зачета встречного требования как полностью, так и частично.

Под зачетом понимается способ прекращения обязательства посредством взаимного погашения двух однородных по содержанию прав требования. При этом прекращаются сразу два обязательства - основное и встречное, если они равны по размеру. При их неравенстве прекращается только меньшее обязательство, большее же продолжает существовать в части, превышающей меньшее. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил.

Зачет возможен, если отсутствуют основания для признания его недопустимым по правилам ст. 411 ГК РФ. Речь, в частности, идет о том, что не допускается зачет требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о пожизненном содержании и др.

Такие требования принимаются к зачету, если они возникли до момента, когда он получил уведомление клиента или финансового агента о произошедшей уступке денежного требования финансовому агенту. Причем встречные требования должник может выдвинуть только при предъявлении финансовым агентом требований к должнику произвести платеж по основному договору.

2. Встречные обязательства должны быть основаны на договоре между клиентом и должником и вытекать из них. Причем в этом договоре может быть установлен запрет или ограничение уступки требования (см. комментарий к ст. 411 ГК РФ). Однако, как следует из п. 2 комментируемой статьи, такой запрет или такое ограничение не имеют силы в отношении финансового агента.

Статья 833. Возврат должнику сумм, полученных финансовым агентом (фактором) (в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 212-ФЗ)

1. Возможны ситуации, когда клиент не исполняет своих обязательств по договору, заключенному с должником, надлежащим образом. Например, должник уже совершил платеж фактору и лишь после этого узнал о наличии у него права на отказ от заключенного с клиентом договора и возврат всей или части уплаченной цены (например, выявил существенные скрытые недостатки в отгруженном товаре). В таких случаях должник не вправе требовать от финансового агента (фактора) возврата уплаченных ему сумм. Вместо этого он должен обратиться с соответствующим требованием к клиенту.