§ 3. Строительный подряд

Статья 740. Договор строительного подряда

1. В пункте 1 комментируемой статьи сформулировано легальное определение договора строительного подряда. Из определения следует, что указанный договор, подобно иным разновидностям договора подряда, консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий. Моменты заключения и исполнения по этому договору никогда не совпадают. Договор может охватывать как весь цикл проведения работ на объекте, так и отдельные части работы (этапы).

Анализируемый договор следует отграничивать от иных существующих договорных типов, применяемых в сфере строительства (от договора простого товарищества, договора купли-продажи будущей недвижимой вещи и др.). Определенные ориентиры для квалификации договора строительного подряда установлены (на примере строительства объектов недвижимости) Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июля 2011 г. N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем". Согласно пункту 6 названного судебного акта к отношениям сторон по договору подлежат применению правила главы 37 ГК РФ, в том числе правила параграфа 3 о строительном подряде в случаях, "...когда по условиям договора одна сторона, имеющая в собственности или на ином праве земельный участок, предоставляет его для строительства здания или сооружения, а другая сторона обязуется осуществить строительство..."). При этом, если сторона, осуществившая строительство, согласно условиям договора имеет право в качестве оплаты по нему получить в собственность помещения в возведенном здании, подобный договор следует квалифицировать как смешанный (пункт 3 статьи 421 ГК РФ), содержащий элементы договора строительного подряда и договора купли-продажи будущей недвижимой вещи (в части обязательств по передаче будущей вещи). Однако в случаях, когда из условий соглашения усматривается, что каждая из сторон вносит вклады (передает земельный участок, вносит денежные средства, выполняет работы, поставляет строительные материалы и т.д.) с целью достижения общей цели - создания объекта недвижимости, соответствующий договор должен быть квалифицирован как договор простого товарищества (п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. N 54).

Гражданский кодекс - основной гражданско-правовой акт, регулирующий отношения строительного подряда. Положения, предусмотренные § 1 гл. 37 "Общие положения о подряде", применяются к договору строительного подряда, если иное не установлено правилами настоящего параграфа об этом виде договора (п. 2 ст. 702 ГК РФ).

В правовом регулировании отношений строительного подряда важная роль принадлежит публично-правовым нормативным актам, регулирующим условия и порядок вложения инвестиций, регламентирующим технические требования к осуществлению работ и т.п. К подобным актам относятся, в частности, федеральные законы: от 30 декабря 2009 г. N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений", от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании", от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений".

Вопросы, связанные с осуществлением территориального планирования, градостроительного зонирования, архитектурного и градостроительного надзора, архитектурно-строительного проектирования, с обеспечением соблюдения требований экологической безопасности и др., решаются в Градостроительном кодексе Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. N 190-ФЗ (далее - ГрК РФ). Особая роль в правовом регулировании строительного подряда принадлежит также ФЗ от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", определяющему условия удовлетворения потребностей в строительных работах конкретных юридических лиц, соответствующих правовому статусу "заказчик" и перечисленных в ч. 2 ст. 1 указанного Закона (государственных корпораций, государственных компаний, публично-правовых компаний, субъектов естественных монополий и др.). Позиция Президиума Верховного Суда РФ о соотношении между положениями ГК РФ и положениями указанного нормативного актов нашла отражение в Обзоре судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц". Исходя из преамбулы Обзора (абз. 3) "Поскольку в силу ч. 1 ст. 2 Закона о закупках, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Гражданским кодексом РФ, при разрешении споров, вытекающих из заключенных договоров, судами должны применяться нормы о закупках, толкуемые во взаимосвязи с положениями Гражданского кодекса РФ, а при отсутствии специальных норм - непосредственно нормами Гражданского кодекса РФ".

Другая особенность правового регулирования отношений строительного подряда - наличие системы нормативно-технических актов, регламентирующих технические процессы проектирования объектов строительства, осуществления строительно-монтажных, пусконаладочных работ, а также определяющих технические требования к применяемым в строительстве материалам, конструкциям и изделиям. Прежде всего, это - строительные нормы и правила (СНиП)*(10), своды правил, в частности, "Свод правил СП 68.13330.2017 "Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов. Основные положения". Актуализированная редакция СНиП 3.01.04-87 *(11). Указанные документы содержат как обязательные, так и рекомендуемые положения по соответствующему кругу вопросов.

Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере строительства, является Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации (Минстрой России)*(12).

2. Комментируемая статья, как и последующие нормы данного параграфа, не содержит каких-либо предписаний о сторонах договора строительного подряда. Согласно же общим положениям о подряде заказчик - любое физическое и юридическое лицо, включая иностранное. Заказчик не всегда является инвестором. Нередко на практике функции заказчика передаются инвестором будущему пользователю объекта либо специализированной организации в силу того, что выполнение функций заказчика требует специальных знаний. В таком случае между инвестором и заказчиком заключается договор. Чаще всего - это договор поручения либо агентский договор, согласно которым посредник обязуется заключить договор с подрядчиком от своего имени или от имени инвестора и принимает на себя выполнение юридических и иных действий, связанных с осуществлением функции заказчика.

Исполнитель подрядных строительных работ, должен отвечать целому ряду специальных требований, установленных другими правовыми актами, согласно которым особенности правового статуса подрядчика совершенно очевидны. Важно учитывать и то, что осуществление "строительной и иной, связанной с нею деятельности", в силу правила п. 1 ст. 1079 ГК РФ, относится к деятельности, создающей повышенную опасность для окружающих. Подобный подход обусловлен спецификой строительной деятельности, которая уже в силу своего характера создает опасность причинения вреда личности или имуществу гражданина, имуществу юридического лица в процессе исполнения договора подряда.

С точки зрения механизма правовой регламентации субъектной характеристики для статуса подрядчика характерно большое разнообразие источников регулирования: кроме актов федерального законодательства, в числе которых и акты о градостроительной деятельности, ими являются и те документы, которые принимаются профессиональными сообществами строителей. Это качество правового регулирования в большей степени свойственно характеристике статуса субъектов, которые вправе выполнять работы, относящиеся к объектам капитального строительства. Для осуществления подобных работ требуется наиболее высокий уровень профессионализма. И, напротив, это качество менее свойственно правовой характеристике статуса подрядчиков, выполняющих строительные работы на иных объектах.

Подобная разница в правовой регламентации субъектной характеристики подрядчика обусловлена тем, что в действующее законодательство о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте Градостроительным кодексом РФ введено правило, согласно которому исполнитель строительных работ на объектах капитального строительства должен соответствовать целому ряду особых требований (ч. 2 ст. 52 ГрК РФ)*(13). Наиболее значимое из них - членство в саморегулируемой организации строителей.

Однако прежде всего подрядчик - предприниматель: индивидуальный предприниматель либо юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, в том числе иностранное, несмотря на отсутствие в Кодексе упоминания об этом. Подобный вывод следует не только из свойств строительной деятельности как предпринимательской (п. 1 ст. 2 ГК РФ), но также из простого сопоставления текста статей ГК РФ и других нормативных правовых актов о характере выполняемых работ, о лицензировании этого вида деятельности, о саморегулировании в области строительства. Обыкновенно это специализированные строительные, строительно-монтажные, пусконаладочные и иные организации, созданные в различных организационно-правовых формах, а также индивидуальные предприниматели.

На осуществление отдельных (очень редких) специальных видов работ подрядчики обязаны иметь лицензию. При этом важно заметить, что в настоящее время в силу тенденции снижения административных барьеров для бизнеса лицензирование видов строительной деятельности практически отсутствует, за редкими исключениями*(14).

Следует учитывать также, если законом прямо не установлено иное совершение сделки договор строительного подряда лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, не влечет ее недействительности. В таком случае другая сторона сделки вправе отказаться от договора и потребовать возмещения причиненных убытков (статья 15, п. 3 ст. 450.1 ГК РФ, п. 89 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 первой части Гражданского кодекса Российской Федерации".

Важным результатом тенденции по снижению степени давления государства на участников предпринимательских отношений явилось создание иного механизма регулирования отношений, связанных с допуском предпринимателей к осуществлению строительства. Участие в СРО строителей для исполнителей подобных работ не является обязательным, но влияет на возможность привлечения их к выполнению работ на объектах капитального строительства. Наряду с этим на возможность подрядчиков осуществлять строительство на объектах капитального строительства оказывает влияние целый ряд других факторов: правовой статус заказчика, цена договора, организационно-правовая форма лица осуществляющего строительство, доля участия публично-правовых образований в капитале юридического лица и др. (см. ст. 52 ГрК РФ). Так, согласно ч. 2 ст. 52 ГрК РФ работы на объектах капитального строительства по договорам строительного подряда, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию объекта капитального строительства*(15), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами СРО строителей, если иное не установлено настоящей статьей. Иное правило установлено ч. 2.1. ст. 52 ГрК РФ: лица, не являющиеся членами СРО строителей, могут на объектах капитального строительства выполнять работы по договорам строительного подряда, заключенным с названными выше заказчиками, но лишь при условии, если размер обязательств по каждому из таких договоров не превышает трех миллионов рублей.

Важно учитывать, что членство в СРО строителей не является обязательным и еще в ряде случаев, предусмотренных ст. 52 ГрК РФ. Так, подобное членство не требуется государственным и муниципальным унитарным предприятиям, государственным и муниципальным учреждениям в случае заключения ими договоров строительного подряда с федеральными органами исполнительной власти, государственными корпорациями, осуществляющими нормативно-правовое регулирование в соответствующей области, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, в ведении которых находятся такие предприятия, учреждения (ч. 2.2 ст. 52 ГрК РФ).

Таким образом, несмотря на отсутствие в § 3 главы 37 ГК РФ каких-либо особых предписаний о статусе подрядчика далеко не каждый субъект предпринимательской деятельностью, осуществляющий строительные работы, вправе заключать договоры строительного подряда и выполнять работы на объектах капитального строительства.

В строительстве широко применяется система генерального подряда, при которой функции генерального подрядчика принимает на себя одна организация, в частности, организация общестроительного профиля. К выполнению же комплексов специальных работ (специальных строительных, работ по монтажу оборудования, по благоустройству территории и проч.) привлекаются один или несколько субподрядчиков в лице специализированных организаций. При возведении крупных и технически сложных объектов капитального строительства широко развита система генерального подряда в сочетании с прямыми договорами. В этом случае заказчик передает генеральному подрядчику не весь комплекс работ по объекту, а лишь часть из них. Оставшиеся работы выполняются другими исполнителями, с которыми заказчик непосредственно, но с согласия генерального подрядчика, заключает прямые договоры, не входящие в систему генерального подряда (п. 4 ст. 706 ГК РФ).

3. В определении договора предусмотрены основные взаимные обязанности сторон. Так, подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы. В § 3 гл. 37 ГК РФ отсутствуют нормы, непосредственно определяющие понятие "строительные работы". Это понятие - собирательное. В силу пункта 2 комментируемой статьи о видах работ, для выполнения которых заключается рассматриваемый договор, строительной считается работа, связанная с осуществлением строительства или реконструкции предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также работа, направленная на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ (см. далее комментарий к п. 2 ст. 740 ГК РФ).

В силу п. 1 комментируемой статьи подрядчик должен выполнить работы по заданию заказчика, которое содержится не только в тексте договора в виде условия о предмете, но главным образом в технической документации к договору. Состав и содержание технической документации зависят от территориальной зоны (жилая, общественно-деловая, производственная, зона особо охраняемых территорий и т.д.), от вида строительства (строительство объектов промышленного назначения, объектов жилищно-гражданского назначения и т.п.), сложности объекта строительства и пр.

Поскольку работы выполняются по заданию заказчика, задание подрядчику должен дать заказчик. Вместе с тем распространены случаи, когда заказчик обращается к подрядчику как к профессиональному исполнителю с просьбой о подготовке технической документации, характеризующей задание. Независимо от того, кто - заказчик или подрядчик - готовит техническую документацию, задание подлежит согласованию сторонами. Задание, одобренное (принятое) заказчиком, передается подрядчику для исполнения. Вместе с тем предмет договора может быть установлен иным образом (например, путем ознакомления с типовым образцом). Следовательно, отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для утверждения о недостижении соглашения по предмету договора и для признания договора незаключенным*(16).

4. Пункт 1 ст. 740 ГК РФ предусматривает три обязанности заказчика: создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Обязанность заказчика по созданию подрядчику необходимых условий состоит в том, что заказчик должен совершить встречные действия, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающие из обычаев или существа обязательства, являющиеся необходимой предпосылкой как для начала работ, так и для их качественного и своевременного ведения и завершения: своевременно предоставить земельный участок в том состоянии, какое необходимо для его использования в строительстве; передать в пользование здания и сооружения, нужные для обеспечения работ или относящиеся к фронту работ, передать в пользование складские помещения, общежития для работников подрядчика, обеспечить временную подводку сетей энергоснабжения, водоснабжения, паропровода, оказание транспортных и других услуг (п. 1, 2 ст. 747 ГК РФ). Иными словами, в силу п. 1 ст. 740 ГК РФ исполнение обязательства подрядчиком может быть обусловлено встречным исполнением заказчиком своих обязательств. Указанное правило является частным случаем правила ст. 328 ГК РФ о встречном исполнение обязательства, согласно пункту 3 которого, ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду от другой стороны исполнения в натуре, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

Заказчик обязан принять результат выполненных согласно его заданию строительных работ. Об организации и приемке результата работ см. комментарий к ст. 753 ГК РФ

5. Заказчик обязан оплатить результат принятых работ согласно обусловленной цене. Для договоров строительного подряда, заключаемых по свободному усмотрению сторон, определение условия договора о цене или способе её определения осуществляется сторонами самостоятельно либо путем проведения конкурсов, аукционов, запроса котировок и пр. Цена договора может обосновываться и определяться, в частности, посредством применения одного или нескольких следующих методов: метода сопоставимых рыночных цен (анализа рынка), нормативного метода, тарифного метода, проектно-сметного метода, затратного метода*(17). Ввиду большого объема и сложности строительных работ их цена зачастую определяется путем применения проектно-сметного метода и составления сметы.

Смета в строительном подряде представляет собой документ, определяющий с применением сметных нормативов и сметных цен стоимость количественных показателей расхода строительных ресурсов: затрат труда рабочих-строителей в человеко-часах, времени эксплуатации машин и механизмов в машино-часах, расхода материалов, изделий, конструкций в физических (натуральных) единицах измерения. Смета может составляться заказчиком или подрядчиком, но приобретает юридическую силу только после ее согласования сторонами. Сметная документация может состоять из локальных, объектных смет, сметных расчетов на отдельные виды затрат, сводных сметных расчетов стоимости строительства и др.*(18).

Нередко в договоре строительного подряда субъектами экономической деятельности указывается, что цена строительных работ состоит из двух частей: базисной и переменной. Базисная часть определяется путем составления сметы, исходя из сметных цен и сметных нормативов, известных на конкретную дату (не обязательно на дату составления сметы), и выражается точной суммой. Переменная часть отражает изменение цен и выражается определенным индексом, применяемым для пересчета сметной стоимости строительства из базисного уровня цен в уровень цен, сложившийся ко времени расхода соответствующих строительных ресурсов. Согласно материалам одного из арбитражных дел в качестве такой переменной величины выступали текущие индексы стоимостных показателей, определяемые областным центром по ценообразованию (п. 6 Обзора Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51). Возникновение подобной практики было обусловлено отсутствием актуальных и достоверных сведений о ценах строительных ресурсов, необходимых для формирования системы ценообразования в строительстве.

В настоящее время положение дел в корне меняется. Существенным образом изменить подход в вопросе ценообразования в сфере строительства призвано Постановление Правительства РФ от 23 декабря 2016 г. N 1452 "О мониторинге цен строительных ресурсов", которым утверждены Правила мониторинга цен строительных ресурсов. Названным Постановлением определен порядок мониторинга цен строительных ресурсов, включая виды информации, необходимой для формирования сметных цен строительных ресурсов, порядок ее предоставления, а также порядок определения лиц, обязанных предоставлять указанную информацию. Учреждено Федеральное автономное учреждение "Главное управление государственной экспертизы" (ФАУ "Главгосэкспертиза России")*(19), на которое возложено выполнение работ по мониторингу цен строительных ресурсов. Сформирована Федеральная государственная информационная система ценообразования в строительстве (ФГИС ЦС)*(20). Учреждением, обеспечивающим создание и эксплуатацию федеральной государственной информационной системы ценообразования в строительстве, также является ФАУ "Главгосэкспертиза России"*(21). Целью создания ФГИС ЦС является информационная поддержка процесса и порядка определения сметной стоимости строительства объектов капитального строительства, финансируемых с привлечением средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, средств юридических лиц, созданных Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, юридических лиц, доля в уставных (складочных) капиталах которых Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований составляет более 50 процентов и др. В соответствии с пунктом 18 Правил мониторинга цен строительных ресурсов юридические лица, включенные в перечень лиц, обязанных предоставлять информацию, необходимую для формирования сметных цен строительных ресурсов, должны ежеквартально предоставлять актуальные и достоверные сведения в ФГИС ЦС. Задаче изменения подхода к ценообразованию в сфере строительства служит и Методика расчета индексов изменения сметной стоимости строительства*(22), применяемая для пересчета сметной стоимости строительства из базисного уровня цен в уровень цен, сложившийся ко времени составления сметной документации.

Отсутствие в договоре указания о цене не является безусловным основанием для признания договора строительного подряда незаключенным, поскольку цена не является существенным условием договора строительного подряда. На основании п. 1 ст. 709 и пункта 3 статьи 424 ГК РФ в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Вместе с тем по смыслу, придаваемому подобной норме правоприменительной практикой, существенными являются "...все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение..., даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной нормой... Если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для этого договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). В таком случае отсутствие согласия по условию о цене или порядке ее определения не может быть восполнено по правилу пункта 3 статьи 424 ГК РФ и договор не считается заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие, или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения, или такой отказ не будет следовать из поведения указанной стороны"*(23).

6. Форма договора строительного подряда подчиняется общим правилам о форме договора и форме сделки (ст. 161, 434 ГК РФ) и, учитывая субъектный состав, характер работ и цену договора, должна быть письменной.

Порядок заключения договора строительного подряда регламентируется общими положениями ГК РФ для договоров, заключаемых по свободному усмотрению сторон, согласно которым выбор контрагента, определение условий договора осуществляется сторонами самостоятельно либо путем проведения конкурсов, аукционов и пр. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора строительного подряда. Вместе с тем, если сторона приняла от другой стороны полное или частичное исполнение по договору или иным образом подтвердила действие договора, она не вправе недобросовестно ссылаться на то, что договор является незаключенным (п. 3 ст. 432 ГК РФ в редакции Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ). В силу этого, если работы полностью или частично выполнены до согласования всех существенных условий договора строительного подряда, но впоследствии сданы подрядчиком и приняты заказчиком, либо подрядчик иным образом подтвердил действие договора, то подрядчик не вправе требовать признания этого договора незаключенным. В подобных ситуациях к отношениям сторон подлежат применению правила о подряде*(24). С указанным положением закона согласуется и разъяснение Пленума Верховного Суда РФ, согласно позиции которого при наличии спора о заключенности договора, суд, пока не доказано иное, исходит из заключенности договора, оценивая обстоятельства дела в пользу сохранения, а не аннулирования обязательства, учитывая установленную в п. 5 ст. 10 ГК РФ презумпцию разумности и добросовестности участников гражданских отношений (Пункты 6 и 44 Постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. N 49).

Данную точку зрения суды разделяли и ранее. Так, согласно материалам одного из арбитражных дел стороны вели переговоры о производстве работ и об их стоимости. При этом истец предоставил ответчику доступ на свой земельный участок для строительства. Фактически работы были выполнены до достижения соглашения по существенным условиям. Истец принял и оплатил их по цене, предложенной ответчиком. Впоследствии выяснилось, что работы выполнены некачественно. Истец заявил требование о безвозмездном устранении недостатков работ. Суд первой инстанции в иске отказал, мотивируя решение тем, что между сторонами отсутствовал договор подряда и, следовательно, требование о безвозмездном устранении недостатков работ, основанное на пункте 1 статьи 723 ГК РФ, не может быть удовлетворено. Суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции отменил, иск удовлетворил, исходя из следующего: если работы выполнены до согласования всех существенных условий договора подряда, но впоследствии сданы подрядчиком и приняты заказчиком, то к отношениям сторон подлежат применению правила о подряде*(25).

7. Пункт 2 комментируемой статьи в абзаце 1, прежде всего определяет особую область (сферу) применения договора строительного подряда, являющуюся одной из основных отличительных черт договора строительного подряда как разновидности договора подряда. Сфера применения договора строительного подряда - строительство или реконструкция*(26) здания, сооружения*(27) или иного объекта. Рассматриваемый договор может быть заключен также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных, но неразрывно связанных со строящимся объектом работ (на прокладку кабелей, выполнение отделочных работ и пр.).

Определяя сферу применения договора строительного подряда, норма пункта 2 в то же время дополняет характеристику предмета договора строительного подряда, содержащуюся в п. 1 комментируемой статьи. Из правил названных пунктов следует, что предметом договора строительного подряда является выполнение строительных работ и их особый результат в виде построенного или реконструированного предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также в виде законченного комплекса монтажных, пусконаладочных и иных работ, но связанных со строящимся объектом. Если же монтажные, пусконаладочные и т.п. работы и их результат не связаны со строящимся объектом, к примеру, работы по монтажу энергетического оборудования на функционирующем объекте электроэнергетики, то они составляют предмет договора подряда, отношения из которого регулируется параграфом 1 главы 37 ГК РФ. Установление подобного правила означает, что в отношении одних и тех же по характеру работ может применяться различный правовой режим.

Наряду с определением сферы применения договора строительного подряда в абз. 1 п. 2 настоящей статьи устанавливается и сфера действия правил о договоре строительного подряда. В норме абз. 1 п. 2 указано диспозитивное правило, согласно которому по правилам о договоре строительного подряда могут выполняться работы по капитальному ремонту зданий и сооружений. Однако стороны могут и исключить полностью или в части применение норм о строительном подряде при прямом указании об этом в договоре. Установление подобного положения не следует толковать так, будто договоры на выполнение работ по капитальному ремонту зданий и сооружений по своей природе отнесены Кодексом к числу договоров строительного подряда. Капитальный ремонт зданий и сооружений в отличие от их строительства не создает новых объектов. Он производится в целях восстановления отдельных элементов зданий и сооружений. Выполнение подобных работ (как и работ по текущему ремонту) представляет собой возмездное оказание услуг (см. комментарий к гл. 39 ГК РФ).

Затем, по смыслу абз. 1 пункта 2 статьи 740 ГК РФ, определяющего особую область применения договора строительного подряда, результатом завершения всех строительных работ на объекте является создание либо реконструкция объекта недвижимого имущества (здания, сооружения или иного объекта). В силу сказанного договор, результатом исполнения которого является создание либо монтаж движимых вещей, не может квалифицироваться как договор строительного подряда. Так, по одному из арбитражных дел суд первой инстанции договор об изготовлении и монтаже наружных рекламных конструкций (арки, сити-монитора, крышной вывески, рекламных панелей и пр.) квалифицировал как договор строительного подряда. При рассмотрении дела апелляционным судом возник вопрос о природе заключенного договора. Апелляционный суд признал квалификацию ошибочной, а спорное соглашение подлежащим квалификации как договор подряда, отношения на основании которого регулируется параграфом 1 главы 37 ГК РФ. Доказательством заключения договора иного вида послужило то, что результатом его исполнения явилось создание и монтаж движимых вещей, его предметом не являлось ни создание объекта недвижимого имущества, ни реконструкция указанного объекта, как на то указывает пункт 2 статьи 740 ГК РФ*(28).

Однако наличие у результата исполнения подрядных работ статуса недвижимого имущества не служит бесспорным доказательством признания соглашения о подряде договором строительного подряда и применения к отношениям сторон норм о договоре строительного подряда. Как следует из ст. 130 ГК РФ и как разъяснено в п. 38 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25, вещь является недвижимой либо в силу своих природных свойств (абзац первый п. 1 ст. 130 ГК РФ), либо в силу прямого указания закона, что такой объект подчинен режиму недвижимых вещей (абзац второй п. 1 ст. 130 ГК РФ). В этом случае суд при рассмотрении дела выносит решение, учитывая какого рода недвижимая вещь является результатом исполнения договора подряда: является ли она недвижимой в силу своих природных свойств либо в силу указания закона, что такой объект подчинен режиму недвижимых вещей. Если результат исполнения договора - вещь, являющаяся недвижимой в силу прямого указания закона, то правоприменительная практика идет по пути отказа в признании соглашения договором строительного подряда. Так, согласно материалам одному из судебных дел подрядчик обязался по заданию заказчика осуществить капитально-восстановительный ремонт морского буксира (недвижимость в силу указания закона), произвести переоборудование и дооборудование судна и пр. Суд первой инстанции к отношениям сторон по договору применил правила о договоре строительного подряда. Суд кассационной инстанции, оценивая природу данного договора и определяя характер правового регулирования отношений сторон, указал, что объекты строительства, реконструкции и капитального ремонта по смыслу статьи 740 ГК РФ должны быть неразрывно связаны с землей. Это и послужило основанием для вывода суда о том, что наличие у морских судов статуса недвижимого имущества не в силу своих природных свойств, а в силу указания закона, не дает оснований для применения к подрядным договорам по капитальному ремонту судов норм о строительном подряде*(29). С указанным выводом согласуется позиция Арбитражного суд Дальневосточного округа о применении к подрядным договорам по капитальному ремонту морского судна норм параграфа 1 гл. 37 ГК РФ о цене работы и порядке её оплаты, о приемке заказчиком выполненной работы, выраженная в постановлении от 23 января 2019 года N Ф03-5770/2018*(30).

8. Согласно абз. 2 п. 2 комментируемой статьи в договор о выполнении строительных работ может быть включено условие, согласно которому подрядчик берет на себя обязанность в течение определенного срока обеспечить эксплуатацию объекта после подписания акта о приемке и сдаче результата выполненных работ. Имеется в виду заключение широко используемых в практике строительства договоров "под готовую продукцию", "под реализацию готовой продукции", "продукция на руки" и т.п. По такому договору подрядчик принимает на себя обязанности, связанные с обеспечением пуска объекта в эксплуатацию, достижением указанных в технической документации показателей объекта строительства, в т.ч. таких как его производственная мощность; с организацией производства готовой продукции, профессиональной подготовкой персонала заказчика и проч. Во исполнение подобных обязанностей подрядчик осуществляет с учетом проектных условий техническое обслуживание объекта (здания, сооружения, технологического комплекса, оборудования и т.п.), передает персоналу заказчика технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта персоналом заказчика, и проч. Подобный договор по своей природе относится к смешанным (п. 3 ст. 421 ГК РФ), поскольку содержит элементы не только договора строительного подряда, но и других договоров, в частности, договора на оказание возмездных услуг.

Нередко такие соглашения представляют собой разновидность договоров о сооружении объекта "под ключ", предмет которых - и проектирование, и строительство, и ввод в эксплуатацию конкретного объекта капитального строительства (то есть при этом заключается один контракт на выполнение всех основных этапов возведения до момента передачи заказчику). По такому договору подрядчик принимает на себя обязанность своими силами и средствами, из своих материалов построить по заданию заказчика объект, который передается заказчику в готовом виде, в состоянии, пригодном к немедленной эксплуатации согласно требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров*(31).

9. В п. 3 комментируемой статьи отражено соотношение специальных правил, посвященных правам заказчика-гражданина по двум видам договора подряда: договору строительного подряда и договору бытового подряда.

Если заказчиком по договору строительного подряда выступает гражданин, а работы выполняются для удовлетворения бытовых или других потребностей гражданина (при строительстве гаража, дачного дома, жилого дома и проч.), нормы параграфа о бытовом подряде, посвященные правам заказчика, вытесняют правила о правах заказчика, включенные в параграф о строительном подряде. Установление правила о приоритете норм о правах заказчика по договору бытового подряда для случаев выполнения работы для удовлетворения бытовых или других потребностей гражданина призвано обеспечить в необходимых пределах единство правового регулирования статуса заказчика-гражданина в указанных видах договора подряда.

Названная выше иерархия норм означает также, что такой гражданин пользуется правами, предоставленными потребителю Законом о защите прав потребителей.

Статья 741. Распределение риска между сторонами

1. Содержание комментируемой статьи шире ее наименования, поскольку её положениями охватывается порядок распределения неблагоприятных последствий, возникших в силу двух различных обстоятельств: случайных и тех, за наступление которых отвечает заказчик.

Нормой пункта 1 комментируемой статьи на подрядчика императивно возлагается риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до его приемки заказчиком, т.е. риск гибели или повреждения результата работ в силу обстоятельств, обладающих признаками вероятности и случайности их наступления. Объект может быть утрачен либо поврежден как полностью, так и частично в любой момент исполнения договора. Риск подрядчика сводится к тому, что он (как и при обычном подряде) не получает вознаграждения за всю выполненную работу или определенную её часть и обязан будет за свой счет восстановить объект. Чтобы продолжить строительство и сдать объект заказчику подрядчику предстоит повторно закупить материалы, оплатить их доставку, выплачивать заработную плату работникам, занятым на строительной площадке для восстановительных работ, и т.п. Названное правило действует независимо от того, осуществляется ли строительство из материалов заказчика или подрядчика.

Правило п. 1 комментируемой статьи в значительной степени совпадает с теми предписаниями, которые содержатся в общих положениях о подряде (абз. 3 п. 1 ст. 705 ГК РФ). Особенностью является лишь то, что п. 1 ст. 741 ГК РФ содержит императивное (а не диспозитивное) предписание и исключает, в частности, принятие сторонами в договоре решения о переносе риска полностью или в части на заказчика.

Вместе с тем это правило имеет исключение. При случайной гибели или повреждении отдельного этапа работ, принятого заказчиком, применяется специальное правило о распределении рисков, допускающее перенос риска на заказчика и снижение риска подрядчика (см. комментарий к п. 3 ст. 753 ГК РФ).

Отношения сторон договора строительного подряда по вопросу о распределении неблагоприятных последствий, за наступление которых не отвечают ни стороны, ни третьи лица, не урегулированные нормами § 3, определяются общими положениями о подряде. Так, норма п. 1 ст. 705 ГК РФ формулирует диспозитивное правило о возложении риска случайной гибели (повреждения) материалов, оборудования на предоставившую их сторону. Также согласно общим положениям о договоре подряда возлагаются риски при просрочке передачи или приемки результата работы. Соответствующие риски несет просрочившая сторона (п. 2 ст. 705 ГК РФ). По общим положениям о подряде подрядчик несет и риск превышения им определенной твердой цены (п. 6 ст. 709 ГК РФ, п. 1 ст. 743 ГК РФ).

2. Норма п. 2 комментируемой статьи формулирует правило о возложении на заказчика неблагоприятных последствий гибели или повреждения объекта строительства вследствие действий или упущений заказчика. К ним относятся: недоброкачественность предоставленных заказчиком материала (деталей, конструкций) или оборудования либо сообщение подрядчику ошибочных указаний о способе выполнения работ и зависящие от заказчика другие обстоятельства, грозящие годности или прочности результата работ. Несение заказчиком неблагоприятных последствий означает, что он обязан оплатить подрядчику стоимость выполненных работ.

Однако указанные последствия наступают лишь при условии, что подрядчик предупредил заказчика об обстоятельствах, которые грозят годности или прочности результата работ (см. комментарий к п. 1 ст. 716 ГК РФ). По смыслу пункта 2 подобное предупреждение свидетельствует о том, что заказчик не только был осведомлен об указанных обстоятельствах, но и не принял необходимых мер для устранения обстоятельств, которые грозили годности или прочности результата выполняемой работы (не заменил материал, оборудование, не изменил указаний и проч.).

Подрядчик, не предупредивший заказчика о подобной угрозе, лишен права ссылаться на указанные обстоятельства и требовать вознаграждения за выполненные работы (см. комментарий к п. 2 ст. 716 ГК РФ).

Статья 742. Страхование объекта строительства

1. В статье формулируется правило о добровольном имущественном страховании рисков, возникающих при осуществлении строительства (называемых в коммерческой практике строительно-монтажными рисками). Представляется, что правила ст. 742 ГК РФ устремлены на эффективное развитие рыночных отношений и стабильность оборота.

В диспозитивной норме абз. 1 пункта 1 упоминается о добровольном страховании двух видов имущественных страховых интересов: о риске случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, используемых при строительстве; о риске ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения при строительстве вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц.

При этом событие признается случайным, если при заключении договора страхования участники договора не знали и не должны были знать о его наступлении либо о том, что оно не может наступить.

Названные имущественные интересы представляют собой разновидности интересов, подлежащих имущественному страхованию в соответствии с положениями гл. 48 ГК РФ "Страхование" (см. п. 2 ст. 929 ГК РФ).

Поскольку в комментируемой статье речь идет о добровольном страховании, то содержащийся в ней перечень страховых рисков носит не исчерпывающий, а примерный характер. Вполне реальна ситуация, когда заказчик пожелает застраховать предпринимательский риск, т.е. риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств подрядчиком. К примеру, застраховать риск неполучения ожидаемых доходов от эксплуатации законченного строительством объекта вследствие просрочки подрядчиком выполнения работ.

2. В силу правила п. 1 ст. 930 ГК РФ имущество может быть застраховано только в пользу лица (страхователя или выгодоприобретателя), имеющего основанный на законе, ином правовом акте или договоре интерес в сохранении этого имущества (см. комментарий к п. 1 ст. 930 ГК РФ).

Поэтому при решении вопроса о том, на какую из сторон договора строительного подряда следует возложить обязанность страхования имущества и в пользу какой из них, должно быть учтено, кому принадлежит интерес в его сохранении.

Интерес в сохранении объекта строительства принадлежит, прежде всего, подрядчику. Именно подрядчик несет по общему правилу риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства (см. комментарий к п. 1 ст. 741 ГК РФ). Это означает, что в случае гибели или повреждения строящегося объекта подрядчик будет обязан за свой счет восстановить объект. Если договор страхования отсутствует, а повреждения объекта значительны, у подрядчика может не быть собственных средств, чтобы восстановить объект до состояния, в котором он находился до повреждения, продолжить его строительство и сдать объект заказчику. В силу этого страхователем названных интересов может выступать подрядчик.

Интерес в сохранении материалов, оборудования и другого имущества, используемого при строительстве, в первую очередь имеет предоставившая их сторона как лицо, несущее риск их случайной гибели или случайного повреждения (см. п. 1 ст. 705 ГК РФ). В силу диспозитивного правила п. 1 ст. 745 ГК РФ обязанность по обеспечению строительства материалами, оборудованием и т.п. по умолчанию об этом в договоре возлагается на подрядчика. Если обязанность по обеспечению строительства материалами, оборудованием и другим имуществом договором возложена на заказчика полностью или в части, то именно у него (как у лица, несущего риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства) возникает и интерес в их сохранении. В силу этого страхователем названных интересов может выступать как заказчик, так и подрядчик. При этом возможно страхование в пользу страхователя или выгодоприобретателя - контрагента по договору строительного подряда.

По правилам о страховании деликтной (внедоговорной) ответственности за вред, причинённый третьим лицам при строительстве, может быть застрахована, в частности, ответственность подрядчика за вред жизни, здоровью, имуществу других лиц от обрушения объекта, в том числе причиненный обваливающимися или падающими частями, расчисткой территории и т.п., от аварий инженерных сетей; ответственность за загрязнение окружающей среды строительной деятельностью или используемыми подрядчиком опасными и вредными веществами и т.п. Подобный подход обусловлен спецификой строительной деятельности, которая уже в силу своего характера создает опасность причинения вреда личности или имуществу гражданина, имуществу юридического лица в процессе исполнения договора подряда. Как уже отмечалось (см. комментарий к ст. 740 ГК РФ), в силу правила п. 1 ст. 1079 ГК РФ осуществление строительной деятельности относится к деятельности, создающей повышенную опасность для окружающих.

При страховании риска ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц страхователем выступает подрядчик как лицо, ответственное за вред, причиненный строительной деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих, и как владелец источника повышенной опасности. При этом застрахован может быть риск ответственности самого подрядчика - страхователя или иного лица, на которое такая ответственность может быть возложена (п. 1. ст. 931 ГК РФ).

Страхование по правилам ст. 742 ГК РФ имеет временные границы: период осуществления строительства, т.е. период выполнения строительных работ. Этот период не охватывает период эксплуатации объекта после его приемки заказчиком. К подобному выводу можно прийти при буквальном лингвистическом толкования нормы п. 1 ст. 742 ГК РФ, в тексте которой применительно к страховым рискам использованы обороты "объект строительства", "имущество, используемое при строительстве", "ответственность за причинение вреда при осуществлении строительства" и пр.

3. Как видно при буквальном толковании абз. 2 п. 1 при заключении договора строительного подряда, по которому стороны принимают на себя обязанности по страхованию строительно-монтажных рисков, должны быть предусмотрены условия, подлежащие включению в договор страхования. Прежде всего, это условия о страховщике, размере страховой суммы и застрахованных рисках. Договор страхования, следовательно, должен быть заключен на условиях, предусмотренных договором строительного подряда.

Наконец, страхователем по договору страхования строительно-монтажных рисков выступает лишь одна из сторон договора подряда: заказчик или подрядчик, исходя при этом из своих имущественных интересов и экономических возможностей. Разумеется, для контрагента стороны договора подряда, не участвовавшей в его заключении, владение достоверной информацией об условиях такого договора приобретает особый интерес. В силу этого Кодекс закрепляет обязанность стороны, выступившей страхователем, после заключения договора страхования предоставить контрагенту по договору строительного подряда доказательства заключения договора страхования и именно на условиях, предусмотренных договором строительного подряда.

Принятие данного правила позволяет избежать ситуации, при которой, например, подрядчики будут пытаться сэкономить на страховании ответственности за причинение при осуществлении строительства вреда третьим лицами, выбирая минимальное страховые суммы и заведомо невыплатные договоры страхования.

Названное положение означает также, что страхователь обязан передать информацию, касающуюся только тех условий страхования, которые предусмотрены договором строительного подряда. И, напротив, он не обязан сообщать все другие сведения об условиях страхования строительно-монтажных рисков, в частности, затрагивающих интересы только страхователя и страховщика.

Правило настоящего абзаца сформулировано как императивное, и страхователь не может быть освобожден от обязанности предоставления контрагенту по договору строительного подряда предусмотренных в нем доказательств.

4. Имущественное страхование носит компенсационный характер, направлено на возмещение ущерба и не может использоваться как средство неосновательного обогащения. Поэтому, например, договор страхования имущества при отсутствии у страхователя или выгодоприобретателя интереса в сохранении застрахованного имущества - недействителен (см. комментарий к п. 2 ст. 930 ГК РФ).

Этот же принцип лежит в основе правила п. 2 комментируемой статьи. В соответствии с ним страхователь или выгодоприобретатель - стороны договора строительного подряда обязаны принять все зависящие от них разумные меры по предотвращению наступления страхового случая. Так, если заказчик передал подрядчику на ответственное хранение оборудование, подлежащее монтажу, застраховав его, то подрядчик обязан обеспечить сохранность вверенного ему оборудования, невзирая на наличие договора страхования.

Статья 743. Техническая документация и смета

1. В норме абзаца 1 п. 1 комментируемой статьи указывается на обязательный характер для подрядчика согласованной сторонами технической документации и сметы.

Подрядчик должен выполнять работы строго в соответствии с технической документацией. Внесение изменений в техническую документацию и выполнение дополнительных работ, не учтенных в ней, осуществляются согласно правилам ст. 744 ГК РФ.

Техническая документация - комплект документов, включающий систему графических, расчетных и текстовых материалов, используемых при строительстве, реконструкции, техническом перевооружении и капитальном ремонте зданий и сооружений и других объектов. Техническая документация включает: исходно-разрешительную, предпроектную и проектную документацию и др. К исходно-разрешительной документации относятся: разрешение на строительство, акты государственных органов либо органов местного самоуправления на право пользования землей, решение об отводе мест для складирования излишнего грунта и строительного мусора, карьеров для добычи недостающего грунта и другая документация, необходимая для заключения договора.

Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям, установленным градостроительным регламентом, проектом планировки территории и проектом межевания территории, градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов (п. 1 ст. 51 ГрК РФ).

К предпроектной документации относятся, в частности: задание на проектирование, включающее основание для проектирования, основные технико-экономические показатели объекта, сведения о социально-экономических и экологических условиях района строительства и проч.

Проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой и графической формах и (или) в форме информационной модели и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта (ч. 2 ст. 48 ГрК РФ). Проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполненных для подготовки такой проектной документации, подлежат экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных в законе (ч. 1 ст. 49 ГрК РФ). На основании утвержденной в установленном порядке проектной документации разрабатывается рабочая документация. В состав рабочей документации входят основные комплекты рабочих чертежей, спецификации оборудования, изделий и материалов, сметы, другие документы.

В технической документации определяются: объем работ (в тоннах, погонных метрах, кубометрах и т.д.), их содержание (общестроительные, специальные строительные, монтажные, пусконаладочные и т.д.) и другие предъявляемые к ним требования. Например, требования к работам подготовительного периода. Подобные работы должны включать, в частности, разработку проектов вне- и внутриплощадочных подготовительных работ (строительство подъездных путей, линий электропередачи, расчистка территории, снос строений и др.).

2. Подрядчик, выполняя работы в соответствии с технической документацией, должен одновременно придерживаться условий сметы. Превышение без согласия заказчика затрат по сравнению с теми, которые учитывались при определении цены работы (сметы), компенсируется подрядчиком за счет его собственных средств (п. 1, 4 ст. 743 ГК РФ).

В строительном подряде, как и при обычном подряде, смета может быть приблизительной (т.е. уточняемой в ходе строительства в соответствии с условиями договора) или твердой (окончательной). При отсутствии в договоре подряда других указаний смета (а значит, и цена работы) будет считаться твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ). Предполагается, что в согласованной сторонами смете учтены затраты на все необходимые работы. Для устранения неблагоприятных последствий удорожания выполняемых работ в смете принято предусматривать резерв для покрытия стоимости непредвиденных и дополнительных работ, как правило, это сумма не более 10% стоимости строительства.

Приблизительная смета намечает лишь ориентировочную стоимость предстоящих работ, и если в процессе их исполнения выяснится, что не все они были учтены или их стоимость оказалась выше предполагаемой, подрядчик вправе требовать соответствующего повышения оплаты. Такие сметы целесообразны, когда при заключении договора исключается возможность предвидеть более или менее точный объем работ или расходов, необходимых для этого, и учесть их в цене договора. Невозможность предвидения зависит от многих обстоятельств: срока договора, характера работ (подземные, дноуглубительные и т.п.), их сложности, новизны, природных условий места выполнения работ и проч.

Отклонение от приблизительной сметы в сторону снижения за счет оправданной экономии не дает заказчику права на соответствующее уменьшение оплаты работы, поскольку ст. 710 ГК РФ предусматривает, что вся экономия, достигнутая в процессе исполнения договора, остается у подрядчика. Исключение составляют случаи, когда стороны приняли иное решение о распределении экономии или экономия достигнута за счет снижения качества работ.

Превышение твердой цены не идет за счет заказчика, поскольку включается в понятие риска подрядчика, о котором говорилось ранее. Но из текста п. 3 настоящей статьи, п. 3 ст. 744 ГК РФ вытекает возможность пересмотра по требованию подрядчика также и твердой сметы. Во-первых, при обнаружении в ходе строительства не учтенных в технической документации работ и в связи с этим необходимости выполнения дополнительных работ. Во-вторых, в случаях, когда по независящим от подрядчика причинам произошло удорожание строительства и стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%. Следует подчеркнуть, что Кодекс не ставит последствия наступления названных обстоятельств в зависимость от того, твердой или приблизительной считается цена работы (смета), в отличие от общих положений о подряде, согласно которым правила п. 5 ст. 709 ГК РФ об увеличении сметы в результате дополнительных работ распространяются на случаи превышения лишь приблизительной сметы. В этом, на наш взгляд, проявляется более высокий уровень защиты интересов подрядчика в договорах строительного подряда.

2. В норме абз. 2 пункта 1 статьи закреплена презумпция о выполнении подрядчиком всех работ, предусмотренных согласованной сторонами технической документацией и сметой.

Указанная презумпция может быть опровергнута подрядчиком, если он докажет, что условия договора свидетельствуют о выполнении подрядчиком только части работ на объекте. Правило настоящего абзаца действует, в частности, при заключении заказчиком нескольких договоров с разными лицами на выполнение отдельных работ, поскольку он в этом случае обязан передать каждому из них техническую документацию и смету лишь в части выполняемых ими работ с указанием их доли в договорной цене.

3. В п. 2 комментируемой статьи определено содержание условий договора строительного подряда, касающихся технической документации.

Техническая документация на каждый объект строительства зависит от его вида (относится ли он, скажем, к особо опасным, технически сложным, уникальным объектам, объектам обороны и безопасности и пр.), природных условий места проведения работ, от территориальной зоны (жилая, общественно-деловая, производственная, зона особо охраняемых территорий и т.д.), от вида строительства (строительство объектов промышленного назначения, объектов жилищно-гражданского назначения и т.п.), от содержания и объема работ и пр. Так, состав и требования к содержанию разделов проектной документации применительно к объектам капитального строительства, предусмотрены, в частности, в ст. 48 ГрК РФ. Вследствие этого в каждом договоре строительного подряда должен быть разрешен вопрос о составе и содержании технической документации применительно к конкретному объекту строительства. В договор также включается условие о распределении обязанностей сторон по предоставлению соответствующей документации (проекта строительства, рабочей документации - рабочих чертежей, расчетов, таблиц, разъяснений и проч.) и условие о сроках ее предоставления.

Для разработки документации заказчиком или подрядчиком привлекаются индивидуальные предприниматели или проектные, проектно-строительные и др. организации. Независимо от того на кого (заказчика или подрядчика) возложена обязанность по разработке и предоставлению технической документации она подлежит согласованию сторонами.

4. Норма п. 3 статьи закрепляет права и обязанности подрядчика в случае обнаружения им при строительстве работ, не учтенных в технической документации.

Как следует из п. 1 данной статьи, подрядчик не вправе отступать от технической документации, поскольку предполагается, что в ней предусматривается весь комплекс работ по строительству. Вместе с тем строительство в соответствии с технической документацией и сметой не исключает ситуации, при которой подрядчик в ходе строительства обнаружит не учтенные в ней работы и сочтет необходимым производство дополнительных работ, а значит, и увеличение сметной стоимости строительства.

В подобной ситуации на подрядчика возлагается ряд обязанностей, взаимоувязанных с характером поведения заказчика.

Прежде всего закон требует, чтобы подрядчик сообщил заказчику об этом и в течение 10 дней ждал его ответа, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен иной срок. В течение указанного срока заказчик должен принять меры по урегулированию вопроса, в том числе посредством доказывания отсутствия необходимости выполнения указанных в сообщении подрядчика дополнительных работ. Заказчик обязан сообщить подрядчику о принятом решении: о согласии или, напротив, о несогласии с проведением дополнительных работ и увеличением сметной стоимости. Если заказчик согласился на дополнительные работы, то наступают последствия, предусмотренные п. 5 комментируемой статьи. При умолчании же заказчика подрядчик обязан приостановить соответствующие работы.

Заказчик, получивший сообщение подрядчика, но не принявший мер к урегулированию возникшей проблемы и не уведомивший подрядчика о несогласии с проведением дополнительных работ либо не доказавший отсутствие необходимости в подобных работах, обязан возместить подрядчику убытки, вызванные вынужденным простоем.

Заказчик, отказавшийся от выполнения дополнительных работ, принимает на себя вызванные этим последствия (см. комментарий к п. 2 ст. 741 ГК РФ).

5. Правило п. 4 статьи определяет последствия на случай невыполнения подрядчиком обязанностей, возложенных на него п. 3 настоящей статьи.

При умолчании подрядчиком о дополнительных работах либо при выполнении их несмотря на неполучение в установленный срок ответа от заказчика на свое сообщение о них заказчик вправе не оплачивать подрядчику дополнительные работы и не возмещать вызванные этим убытки. Указанное правило будет действовать и в том случае, когда подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, включил такие работы в акт приемки-сдачи выполненных работ и заказчик его подписал, ибо указанный акт в рассматриваемом случае подтверждает лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ (п. 10 Обзора Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51). Эта позиция нашла отражение и в определении Верховного Суда РФ от 8 февраля 2019 г. N 309-ЭС18-24633 по делу N А60-56331/2017*(32). По делу возник вопрос об оплате дополнительных работ, выполненных подрядчиком при отсутствии уведомления заказчика о необходимости выполнения дополнительных работ и заключенного дополнительного соглашения к договору об изменении твердой цены. Верховный суд РФ, сославшись на условие договора, предусматривающего твердую цену, согласился с выводами нижестоящих судов о том, что заказчик не обогащался за счет подрядчика, на стороне ответчика не возникло какого-либо приобретения, так же как и истец в данном случае не является потерпевшим, а также с тем, что к спорным правоотношениям не подлежат применению нормы статьи 1102 ГК РФ о неосновательном обогащении. Наряду с этим в определении указано, что в рассматриваемом случае подрядчик, приступив к выполнению дополнительных работ в отсутствие дополнительного соглашения к договору об изменении твердой цены и не приостановив их выполнение до заключения дополнительного соглашения (либо не заявив об отказе от исполнения договора в связи с увеличением объема работ без увеличения твердой цены), тем самым выразил согласие на выполнение измененного объема работ в пределах твердой цены договора.

Если, однако, подрядчик сможет доказать необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства, заказчик не вправе отказаться от оплаты выполненных без его согласия дополнительных работ.

6. Норма п. 5 комментируемой статьи формулирует обязательность для подрядчика выполнения неучтенных в технической документации (дополнительных) работ, на проведение и оплату которых заказчик выразил согласие. Это положение соотносится с общим правилом о необходимости выполнения работ в соответствии с заданием заказчика (см. комментарий к п. 1 ст. 740 ГК РФ).

Подрядчик вправе отказаться от выполнения работ лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика (к примеру, при отсутствии необходимых лицензий, производственных мощностей и проч.) либо не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам. Так, зачастую не могут быть немедленно выполнены по независящим от подрядчика причинам дополнительные работы по реконструкции либо капитальному ремонту функционирующего объекта. К примеру, монтажные, пусконаладочные работы на энергоблоках электростанций производятся лишь в период остановки их работы, приурочиваемой к прекращению отопительного сезона.

Бремя доказывания отсутствия возможности выполнить работы возлагается на подрядчика (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ).

Статья 744. Внесение изменений в техническую документацию

1. Комментируемая статья, являясь специальной по отношению к ст. 310 ГК РФ, которая предусматривает право на односторонние изменение условий договора строительного подряда по инициативе как заказчика, так и подрядчика. Её нормы соотносятся с положениями п. 1 ст. 310 ГК РФ о допустимости одностороннего изменение условий обязательства в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Пункты 1 и 2 комментируемой статьи формулируют правило о праве заказчика в одностороннем порядке изменить техническую документацию и тем самым в одностороннем порядке изменить условие о предмете договора, т.е. об объеме, виде работ и т.п.

Стремление изменить техническую документацию может возникнуть у заказчика в силу разных обстоятельств: в связи с изменением потребностей заказчика, усовершенствованием отдельных проектных решений либо стремлением применить новые технологии, изменить номенклатуру оборудования и проч. При этом пункт 1 статьи рассчитан на ситуацию, когда вызванные этим дополнительные работы не влекут обязанности изменить сметную стоимость строительства, а пункт 2 - на ситуацию, порождающую обязанность заказчика увеличить стоимость строительства.

2. Согласно пункту 1 статьи заказчик, принимая решение об изменении технической документации, вправе рассчитывать на неизменность договорной цены. Предполагается, по-видимому, что стороны при согласовании сметы предусмотрели в ней денежные средства, направленные на оплату непредвиденных расходов, не учтенных в технической документации. Однако решение заказчика о пересмотре технической документации без изменения стоимости строительства может существенно затронуть интересы подрядчика. Поэтому в целях сбалансирования интересов сторон Кодекс предусмотрел два ограничения в праве заказчика в одностороннем порядке изменить техническую документацию без внесения изменений в смету. Во-первых, установлено ограничение максимальной стоимости дополнительных работ, которая не должна превышать 10% указанной в смете общей стоимости строительства. Действие подобного правила рассчитано на случаи, когда дополнительные работы относительно невелики по объему и (или) не требуют значительных затрат. Во-вторых, предусмотрено ограничение, касающееся сути выполняемых строительных работ. Изменение технической документации не должно менять характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ, т.е. результат, к которому согласно технической документации должны привести подрядные работы не должен претерпеть изменений. К примеру, изменение технической документации не должно привести к замене работ по капитальному ремонту на работы по строительству нового объекта либо к его реконструкции. Если оба указанных условия заказчиком соблюдены, то подрядчик не вправе отказаться от дополнительных работ, вызванных изменением технической документации.

Представляется, что правило пункта 1 применяется также к случаям, когда изменение технической документации хотя и вызывает необходимость изменения объема работ либо их вида и пр., но их осуществление однако не влечет превышение указанной в смете общей стоимости строительства.

3. Пункт 2 статьи рассчитан на ситуацию, когда вносимые заказчиком изменения в техническую документацию вызывают дополнительные работы, превышающие по стоимости указанную в смете общую стоимость строительства более чем на 10%. Вместе с тем его норму следует рассматривать во взаимосвязи с правилом пункта 1, учитывая предусмотренный в нем запрет на изменение характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Внесению заказчиком изменений в техническую документацию, вызывающих дополнительные работы, превышающие по стоимости указанную в смете общую стоимость строительства более чем на 10%, предшествует предварительное увеличение стоимости строительства путем согласования сторонами дополнительной сметы. В таком случае заказчику надлежит иметь в виду, что стоимость дополнительных работ не может быть покрыта за счет денежных средств, предусмотренных в смете на оплату непредвиденных расходов, не учтенных в технической документации. Соблюдение данного условия необходимо для недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон.

Сказанное также означает, что если стороны не достигнут соглашения о размере увеличения сметной стоимости строительства, то заказчик не вправе в одностороннем порядке вносить изменения в техническую документацию.

4. В п. 3 комментируемой статьи названо специальное основание для пересмотра сметы по требованию подрядчика - удорожание строительства, когда по независящим от подрядчика причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%.

Названное специальное основание для пересмотра сметы - особенность строительного подряда. Оно носит характер расшифровки закрепленного в п. 6 ст. 709 ГК РФ абстрактного понятия "существенное возрастание стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора". Сказанное означает, что положение о минимальном десятипроцентном объеме превышения сметы представляет собой установленную законом презумпцию того, какого рода превышение стоимости работ по договору строительного подряда считается существенным. Доказать такое превышение обязан подрядчик (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ).

При этом речь идет не об удорожании строительства за счет повышения цен поставщиком или иным контрагентом подрядчика, а об удорожании за счет общего повышения рыночной цены на материалы, ресурсы, услуги и т.п. (в результате централизованного повышения цен на энергоносители, увеличения таможенных пошлин, расходов на обязательное страхование и проч.). Следует подчеркнуть, что Кодекс не ставит последствия наступления названных обстоятельств в зависимость от того, твердой или приблизительной считается смета (цена работы).

И, напротив, если по тем же самым обстоятельствам стоимость работ возросла менее чем на 10% (к примеру, на 5%), то смета не пересматривается и ее превышение компенсируется за счет средств подрядчика.

Повышение цен на материалы, оборудование, предоставляемые для работ заказчиком, не может вести к изменению сметы по требованию подрядчика.

Отсылка в третьем пункте к ст. 450 ГК РФ означает, что наличие специального основания для пересмотра сметы не исключает необходимости учитывать общие положения об основаниях и порядке принятия решения об изменении договора. Сторонам в том числе следует руководствоваться положением п. 4 ст. 450 ГК РФ о том, что при осуществлении права на одностороннее изменение договора необходимо "...действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором". Сторона, осуществляющая право на односторонне изменение условий обязательства, действуя разумно и добросовестно, должна учитывать права и интересы другой стороны (пункт 3 статьи 307, пункт 4 статьи 450.1 ГК РФ). Нарушение этой обязанности может повлечь отказ в судебной защите названного права полностью или частично, в том числе признание ничтожным одностороннего изменения условий обязательства (пункт 2 статьи 10, пункт 2 статьи 168 ГК РФ). Если же одностороннее внесение изменений в техническую документацию совершено тогда, когда это не предусмотрено законом, или не соблюдены требования к их совершению, то по общему правилу такое одностороннее изменение условий обязательства не влечет юридических последствий, на которые они были направлены.*(33)

5. Подрядчик как профессиональный исполнитель работ обладает специальными познаниями и опытом. В силу этого п. 4 комментируемой статьи закрепляет право подрядчика, установившего дефекты в технической документации, устранить их своими силами и средствами. Заказчик же обязан возместить подрядчику расходы, понесенные в связи с устранением подобных дефектов. Условием возмещения расходов является их разумность. По общему правилу пункта 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагается, пока не доказано иное*(34). Следовательно, заказчик может отказаться от возмещения расходов по устранению дефектов в технической документации, только доказав их неразумность.

Статья 745. Обеспечение строительства материалами и оборудованием

1. В п. 1 комментируемой статьи конкретизирована закрепленная в п. 1 ст. 704 ГК РФ презумпция о выполнении работы иждивением подрядчика. В силу этой презумпции подрядчик по договору строительного подряда, если иное не предусмотрено соглашением с заказчиком, выполняет работы не только своими силами и средствами, но и из своих материалов, в том числе деталей и конструкций, самостоятельно решая все вопросы обеспечения объекта строительства оборудованием. Заказчик, по общему правилу, освобожден от обязанности обеспечения строительства материалами и оборудованием. Наиболее ярко это проявляется при заключении договора о строительстве "под ключ". В таком строительном подряде строительство осуществляется, как правило, полностью иждивением подрядчика.

Если же стороны предусмотрели, что строительство в целом или в определенной части обеспечивает заказчик, то соответствующая презумпция либо прекращает действие, либо действует лишь в части обеспечения строительства материалами и оборудованием, предоставление которых не предусмотрено в числе обязанностей заказчика. Подобное регулирование создает стройную систему отношений сторон по обеспечению строительства материалами и оборудованием, сочетающую необходимую формальность со значительной гибкостью в регулировании обязательственных отношений. При строительстве промышленных объектов, уникальных технологических комплексов и т.п. часть обязанностей по материальному обеспечению, прежде всего по предоставлению подлежащего монтажу оборудования, как правило, возлагается на заказчика.

Пункт 1 во взаимосвязи с п. 3 комментируемой статьи означает также, что если применяемые при работах материалы и оборудование, обеспечение которыми возложено на заказчика, не соответствуют указанным в технической документации требованиям и их использование без ухудшения качества работ невозможно, то они подлежат замене заказчиком в срок, обеспечивающий своевременное окончание работ на объекте. При неисполнении заказчиком указанной обязанности наступают последствия, предусмотренные п. 3 комментируемой статьи.

2. Пункт 2 статьи закрепляет презумпцию, согласно которой сторона, обязанная обеспечить строительство материалами и оборудованием, несет ответственность за неблагоприятные последствия, возникшие вследствие невозможности использования предоставленных ею материалов и оборудования без ухудшения качества выполняемых работ. Эта презумпция может быть опровергнута стороной, в обязанность которой входит обеспечение строительства материалами и оборудованием.

Невозможность использования в строительстве материалов и оборудования возникает, к примеру, при хранении их сверх нормативных сроков, при нарушении технических условий хранения и проч. При этом неблагоприятные последствия могут представлять собой убытки (ст. 15 ГК РФ), включая дополнительные издержки, вызванные простоем, перенесением сроков выполнения работ, ремонтом либо заменой материалов или оборудования и проч.

Так, оборудование, хранящееся сверх нормативных сроков, может быть использовано в строительстве, но после предмонтажной ревизии и устранения дефектов, вызванных длительным хранением. И если обязанность обеспечения оборудованием возложена на заказчика, то и расходы на осуществление предмонтажной ревизии и устранение дефектов, вызванных длительным хранением, осуществляются за счет его средств. И, напротив, если заказчик докажет, что хранение оборудования сверх нормативных сроков и вызванная этим невозможность его использования возникли по вине подрядчика, к примеру, просрочившего выполнение работ, предшествовавших монтажу оборудования, то названные выше расходы производятся за счет средств подрядчика.

В случае, когда подрядчик при надлежащей приемке материалов заказчика не мог обнаружить недостатков и выполнил работы с использованием такого материала, а результат работы не был достигнут или оказался с недостатками, действуют правила п. 2 и 3 ст. 713 ГК РФ.

3. В п. 3 комментируемой статьи конкретизировано правило п. 3 ст. 716 ГК РФ о праве подрядчика на отказ от договора и на возмещение убытков в случае непринятия заказчиком необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих годности работ.

Такими обстоятельствами являются предоставление заказчиком материалов и оборудования, использование которых без ухудшения качества выполняемых работ невозможно, и отказ заказчика от их замены. Поведение подрядчика, предупредившего заказчика о необходимости замены оборудования, материалов, считается безупречным. Поэтому он вправе отказаться от договора строительного подряда, потребовав от заказчика компенсации реального ущерба (п. 2 ст. 15 ГК РФ), - уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ.

Подрядчик, не отказавшийся от выполнения работ при указанных обстоятельствах, принимает на себя последствия, вызванные недостатками предоставленных заказчиком материалов или оборудования.

Статья 746. Оплата работ

1. В комментируемой статье условие об оплате выполненных работ раскрывается через условия о размере платы (цене работ), о сроках оплаты и порядке внесения платежей.

Согласно п. 1 статьи размер платы определяется в смете. При отсутствии сметы цена работ определяется соглашением сторон. Как уже отмечалось (см. комментарий к ст. 740 ГК РФ), цена договора может обосновываться и определяться, в частности, посредством применения одного или нескольких следующих методов: метода сопоставимых рыночных цен (анализа рынка), нормативного метода, тарифного метода, проектно-сметного метода, затратного метода и пр.

Заказчик должен оплатить работы, во-первых, своевременно; во-вторых, соблюдая соответствующий порядок оплаты. Сроки внесения платы и порядок оплаты работ определяются договором строительного подряда или законом, в частности, при строительстве, реконструкции, техническом перевооружении объектов для государственных нужд. Так, при выполнении работ по государственному оборонному заказу установлено, что размер авансовых платежей по государственному контракту не может быть более объема финансирования этого контракта в текущем финансовом году*(35).

Обычно порядок оплаты работ устанавливается договором. При строительстве сложных дорогостоящих объектов, для возведения которых необходимо заранее закупать оборудование, материалы и т.п., применимы различные варианты порядка оплаты.

Во-первых, авансовые платежи заказчика. Они могут применяться до начала работ и в ходе их производства. При этом возможны различные варианты зачета сумм предварительной оплаты в счет полной оплаты. Авансовые платежи могут быть зачтены при полной оплате, при оплате выполненных промежуточных работ или отдельных этапов работ. Аванс может засчитываться в счет сумм предстоящей оплаты не полностью, а в части (например, 20% от аванса при оплате каждого из пяти этапов работ) и т.п.

Во-вторых, возможны плановые платежи с установленной очередностью оплаты: ежемесячные, ежеквартальные и т.п. Обычно периодичность взаимоувязана сторонами с общим сроком и темпами выполнения работ: в краткосрочных договорах - ежемесячные платежи, в долгосрочных - ежеквартальные и т.д.

В-третьих, распространены платежи по мере завершения циклов, комплексов работ или отдельных этапов. В подобных случаях оплата производится после подписания актов приемки промежуточных работ либо актов приемки отдельных этапов работ.

В-четвертых, единовременная в полном объеме оплата работ после их приемки заказчиком (п. 2 комментируемой статьи).

Полная оплата производится при условии, что все работы выполнены надлежащим образом. При полной оплате зачитываются все ранее выполненные авансовые и промежуточные платежи.

При отсутствии в законе или договоре указаний о порядке оплаты работ применяются общие положения п. 1 ст. 711 ГК РФ о презумпции единовременной оплаты работ после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Сказанное не означает, что, если работы выполнены с нарушением срока их выполнения, то они не подлежат оплате. Напротив, согласно позиции Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ, если результат выполненных подрядчиком работ находится у заказчика, у него отсутствуют какие-либо замечания по объему и качеству работ и их результат может им использоваться, нарушение подрядчиком установленного контрактом срока выполнения работ не может являться основанием для освобождения заказчика от оплаты работ*(36).

2. Наконец, в целях стимулирования надлежащего выполнения работ в практике подрядных отношений широко и повсеместно в качестве условия договора о порядке оплаты за выполненные работы применяется гарантийное удержание. Согласно условию о гарантийном удержании заказчик удерживает (не выплачивает, а резервирует у себя) обычно до истечения гарантийного срока на результат работы или до достижения объектом строительства указанных в технической документации показателей, в том числе таких, как производственная мощность предприятия и т.п. из причитающихся подрядчику денежных сумм заранее установленную часть платежа (обычно 3% - 15% общей стоимости работ). При этом имеется в виду, что заказчик сохраняет у себя в резерве некую часть цены за результат выполненных и принятых работ с целью возмещения за счет этой части денежных средств своих вероятных расходов, связанных с устранением возможных недостатков результата работ. Удерживаемая часть платы в конечном счете выплачивается подрядчику именно как соответствующая часть платы за результат работ, но только спустя какой-то период времени, к примеру, после окончании гарантийного срока на результат выполненных работ. Дальнейшее ее удержание допустимо только, если в установленный период будет обнаружено ненадлежащее качество результата работ. В этом случае расходы заказчика на устранение недостатков могут быть возмещены за счет сумм гарантийного удержания. Для правоприменительной практики весьма характерно использование гарантийного удержания при следующих типичных обстоятельствах, изложенных в материалах одного из арбитражных дел. При заключении договора подряда на выполнение работ по строительству административного здания стороны предусмотрели, что заказчик при оплате каждой части выполненных работ удерживает 3% от стоимости работ на период до истечения гарантийного срока на результат работ. После окончательной приемки результата работ заказчик частично оплатил выполненные в полном объеме работы, зарезервировав у себя соответствующую часть платы в качестве суммы гарантийного удержания. В процессе эксплуатации объекта в течение гарантийного срока были обнаружены недостатки, устранение которых осуществляли третьи лица. Заказчик произвел оплату работ по устранению недостатков за счет сумм гарантийного удержания*(37).

Статья 747. Дополнительные обязанности заказчика по договору строительного подряда

1. В комментируемой статье конкретизировано правило п. 1 ст. 740 ГК РФ об обязанности заказчика создавать подрядчику необходимые условия для выполнения работ. Одним из таких условий является своевременное предоставление подрядчику земельного участка, т.е. площадки для строительства. Его предоставление должно быть своевременным, т.е. совершаемым в надлежащее время, соответствующее конкретным обстоятельствам выполнения работ. Так, условия договора о времени предоставления земельного участка могут определяться конкретной датой или периодом времени, путем отсылки к срокам начала выполнения работ, срокам, необходимые для своевременного выполнения им очередного этапа работ и пр. Данное время может исчисляться в том числе с момента совершения обязанной стороной определенных действий или с момента наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором*(38). Так, руководствуясь технической документацией, стороны могут в договоре предусмотреть сроки поэтапного предоставления земельного участка по мере выполнения работ подрядчиком, обязав заказчика до начала выполнения работ предоставить лишь ту часть площадки для строительства, которая необходима для выполнения начального этапа работ.

Затем в силу п. 1 статьи площадь и состояние земельного участка должны соответствовать условиям договора строительного подряда. В частности, в договоре возможно предусмотреть освобождение площадки для строительства от сооружений и предметов, препятствующих выполнению работ (снос, перенос с площадки зданий, сооружений, инженерных коммуникаций, демонтаж оборудования, механизмов и проч.); приведение земельных участков в состояние, пригодное для их использования в соответствии с разрешенным использованием: выполнить мелиоративные работы; на загрязненных землях провести необходимые работы по рекультивации и иные восстановительных работ и пр.

Равным образом стороны обязательства могут согласовать условие о предоставлении первоначально лишь той части земельного участка и в том состоянии, которые необходимы для выполнения начального этапа работ. Другие части земельного участка могут приводиться в надлежащее состояние и предоставляться в сроки, необходимые для своевременного выполнения подрядчиком очередной части или очередного этапа работ. При отсутствии в договоре таких условий заказчик должен предоставить земельный участок в размере и в состоянии, которые обеспечивают как своевременное начало работ, так и нормальное их ведение и завершение в срок.

Требование о предоставлении подрядчику земельного участка не применяется в случаях проведения работ внутри зданий и сооружений, когда характер выполнения работ непосредственно не связан с земельным участком.

2. По согласованию с подрядчиком заказчик во исполнение обязанности по созданию подрядчику благоприятных условий для надлежащего и эффективного выполнения работ (п. 1 ст. 740 ГК РФ) нередко принимает на себя обязанности, примерный перечень которых содержится в п. 2 комментируемой статьи: передать подрядчику в пользование необходимые для работ (т.е. для нужд строительства) здания и сооружения, обеспечивать транспортировку груза в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропроводов и оказывать другие услуги. Случаи и порядок совершения действий по созданию подрядчику условий для надлежащего выполнения работ предусматриваются договором. К примеру, может быть установлено, что принадлежащие заказчику здания и сооружения используются подрядчиком для складирования и хранения материалов и оборудования. Временная подводка коммуникаций может обеспечиваться путем возложения на заказчика обязанности по привлечению эксплуатационной организации для выполнения работ по вскрытию подземных коммуникаций и проч. Из приведенного в пункте 2 перечня видно, что речь идет о таких действиях заказчика, совершение которых прежде всего связано с имеющимися у него возможностями и резервами, и которые могут быть им совершены без особого ущерба для себя. Действия заказчика, как правило, рациональны и способны привести к удешевлению строительства. Так, если заказчик располагает зданиями и сооружениями для складирования материалов и оборудования, собственными подъездными путями, транспортом для перевозки своих с сотрудников к месту работы и пр., то безусловно целесообразно, чтобы ими мог пользоваться и подрядчик. Впрочем, по согласованию с подрядчиком заказчик может принимать на себя выполнение любых обязанностей, как связанных, так и не связанных с имеющимися у него возможностями и резервами, в частности: транспортное обслуживание работников подрядных организаций при перевозке к месту работы; предоставление жилых помещений для проживания работников подрядчика на период строительства; оказание медицинских услуг, услуг по коммунально-бытовому обслуживанию и пр. (в медпунктах, в столовых, бассейнах, пансионатах и т.п.).

3. Норма п. 3 во взаимосвязи с п. 2 комментируемой статьи предписывает сторонам урегулировать в договоре вопрос об оплате предоставленных заказчиком услуг по созданию подрядчику условий для проведения работ.

Подобный подход законодателя, по-видимому, основывается на признании того, что в силу пункта 2 статьи 1 и статьи 421 ГК РФ стороны договора строительного подряда свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, в том числе в определении необходимого состава исходных данных для формирования сметы, определяющей цену работ. Стоимость оказываемых заказчиком услуг по созданию подрядчику условий для выполнения работ не подлежит обязательному включению в состав исходных данных для формирования сметы и определения цены договора, но это один из важных факторов, влияющий в одних случаях на повышение общей стоимости строительства и, соответственно, цены за выполнение работы; в других же - на её снижение. В силу этого обстоятельства, а также исходя из необходимости при осуществлении прав и исполнении обязанностей действовать добросовестно (пункты 3 и 4 ст. 1 ГК РФ) смета должна формироваться сторонами с учетом недопущения грубого нарушения баланса их интересов, в том числе при учете в ней стоимости оказываемых заказчиком услуг по созданию подрядчику условий для выполнения работ. Если согласно условиям договора строительного подряда смета, определяющая цену работ, сформирована с учетом стоимости оказываемых заказчиком услуг, то общая стоимость строительства повышается, стоимость же услуг заказчика зачитывается в счет стоимости строительных работ при расчетах за выполненные работы. К примеру, как правило, включаются в смету расходы, связанные с пользованием предоставленными заказчиком зданиями и сооружениями, расходы заказчика по обеспечению транспортировки груза в адрес подрядчика, по обеспечению пользования подъездными путями и т.п. И, напротив, если оказываемые (предоставляемые) заказчиком услуги в смету, определяющую цену работ, не включаются и, согласно условиям договора, пользование ими осуществляется без взимания платы с подрядчика, то это фактор, влияющий на снижение общей стоимости строительства и, соответственно цены за выполнение работы. Подобный подход способен привести к снижению затрат заказчика на оплату выполненных работ. Так, обычно без взимания платы заказчиком предоставляются подрядчику в пользование телефонная связь, оргтехника заказчика, услуга по транспортному обслуживанию работников подрядных организаций при перевозке к месту работы и т.п. При этом услуги заказчика не перестают быть для подрядчика возмездными, поскольку их стоимость - основание для снижения цены договора и общей стоимости строительства.

Статья 748. Контроль и надзор заказчика за выполнением работ по договору строительного подряда

1. В комментируемой статье о контроле и надзоре заказчика за выполнением работ конкретизировано общее правило п. 1 ст. 715 ГК РФ о праве заказчика во всякое время проверять ход и качество работ.

При этом в норме пункта 1 комментируемой статьи определена сфера контроля и надзора заказчика: контролировать ход и качество работ, соблюдение сроков их выполнения (графика), качество предоставленных подрядчиком материалов, а также правильность использования подрядчиком материалов заказчика. Полагаем, что указанный перечень не может быть исчерпывающим. Заказчик - активный участник исполнения договора строительного подряда, который должен своей деятельностью способствовать созданию качественного результата работ, а потому вправе контролировать и другие стороны деятельности подрядчика (например, как подрядчик обеспечивает безопасность строительных конструкций и сетей инженерно-технического обеспечения и пр.). К подобному выводу можно прийти при буквальном лингвистическом толкования нормы п. 1 ст. 748 ГК РФ, в тексте которой отсутствует явно выраженный запрет установить иное. Напротив, представляется, что её правила устремлены на создание механизма, обеспечивающего (при соблюдении баланса прав и законных интересов заказчика и подрядчика) эффективную реализацию права контроля и надзора заказчика, а вовсе не на излишнюю абсолютизацию его правомочий, способную привести к игнорированию разумных экономических потребностей контрагентов, третьих лиц и общества в целом. Подобный вывод согласуется с позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, выраженной в Постановлении от 14 марта 2014 г. N 16 "О свободе договоров и ее пределах". Согласно пункту 3 Постановления "При отсутствии в норме, регулирующей права и обязанности по договору, явно выраженного запрета установить иное, она является императивной, если исходя из целей законодательного регулирования это необходимо для защиты особо значимых охраняемых законом интересов (интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов и т.д.), недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон либо императивность нормы вытекает из существа законодательного регулирования данного вида договора".

Необходимость со стороны заказчика постоянного контроля и надзора за ходом и качеством строительных работ имеет особое значение ввиду их сложности, а нередко оригинальности и уникальности, наличия в результатах работ скрытых недостатков и т.п. Кроме того, устранить своевременно выявленные недостатки проще и дешевле, чем делать это в случае их обнаружения при приемке результата работ либо при эксплуатации объекта. Поэтому цель контроля и надзора за выполнением работ - не только наблюдение и проверка соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий и т.д., но и оперативное своевременное реагирование на отклонения от условий договора. Так, проверка соблюдения сроков выполнения работ, если работы выполняются медленно, позволяет заказчику своевременно заменить подрядчика (см. п. 2 ст. 715 ГК РФ). Контроль правильности использования материалов поможет установить, каковы фактические расходы подрядчика и не повлияла ли экономия на качество выполняемых работ (см. ст. 710 ГК РФ).

Надзор и контроль за выполнением работ согласно п. 1 - право, а не обязанность заказчика, кроме случаев, когда на заказчика законом возложена обязанность осуществлять такой надзор и контроль. Так, согласно частям 2 и 4 ст. 53 ГрК РФ заказчик относится к числу лиц, которые в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства должны проводить контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства. По результатам проведения контроля за выполнением указанных работ, составляются акты.

При определении сферы контроля и надзора заказчика за выполнением работ важно учитывать необходимость соблюдение им одного условия: он не должен при этом вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Так, заказчик не вправе давать подрядчику указания о том, как следует организовать работу на объекте (к примеру, не вправе рекомендовать применение либо неприменение вахтового метода); какие приемы, методы, технологии строительства, монтажа, пусконаладки подлежат применению и т.п.

2. Пункт 2 комментируемой статьи закрепляет обязанность заказчика заявить подрядчику о выявленных в ходе контроля и надзора отступлениях от условий договора.

Для исполнения указанной обязанности важно установить характер отступлений от условий договора. Заказчик обязан сделать подрядчику заявление при обнаружении лишь таких отступлений, которые могут ухудшить качество работ или повлечь иные их недостатки. К иным недостаткам, на наш взгляд, можно отнести, в частности, ухудшение архитектурно-художественного облика объекта, нарушение санитарно-гигиенических, экологических требований к объекту. И, напротив, такой обязанности не возникает, если в процессе работы будут выявлены такие отступления от технической документации, которые учитывают более высокие инженерные, технические, противопожарные, архитектурно-художественные и иные требования к объекту.

В Кодексе не устанавливается конкретный срок для заявления подрядчику о недостатках. Промедление в устранении недостатков всегда нежелательно, а иногда и вовсе исключается. В пункте 2 отмечается лишь, что это должно быть сделано немедленно. Заявить немедленно означает сделать заявление в минимальные сроки, объективно необходимые для направления его подрядчику.

Заказчик, обнаруживший недостатки в работах, т.е. без сомнения осведомленный о них, и не сделавший подрядчику заявления об их устранении, утрачивает право ссылаться на них в дальнейшем, например, при приемке законченного строительством объекта. Тем самым Кодекс стимулирует активное и добросовестное поведение заказчика, способствующее своевременному устранению недостатков.

3. Пункт 3 статьи взаимоувязан с п. 1 и 2 настоящей статьи. В нем закреплена обязательность для подрядчика указаний заказчика об устранении отступлений от условий договора, обнаруженных им при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ и ухудшающих качество работ или влекущих иные их недостатки.

Указания заказчика могут быть отклонены подрядчиком, только если они противоречат условиям договора (к примеру, представляют собой более высокие требования к качеству работ, материалов, оборудования, чем предусмотрено технической документацией) либо являются вмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Бремя доказывания указанных обстоятельств возлагается на подрядчика (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ). В противном случае заказчик вправе применить санкции, в том числе: отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет средств подрядчика, а также потребовать возмещения убытков, вызванных отказом заказчика от исполнения договора или ненадлежащим исполнением договора подрядчиком (см. комментарий к п. 3 ст. 715 ГК РФ).

4. Норма пункта 4 комментируемой статьи закрепляет права и обязанности подрядчика при неосуществлении заказчиком контроля и надзора за выполнением работ.

Как отмечалось выше, надзор и контроль за выполнением работ - право, а не обязанность заказчика (если иное не предусмотрено законом). Независимо от наличия либо отсутствия такого контроля подрядчик обязан выполнять работы в соответствии с технической документацией и сметой (см. комментарий к п. 1 ст. 743 ГК РФ). Поэтому подрядчик, ненадлежащим образом выполнявший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял в процессе строительства должного надзора или контроля за их исполнением. Исключения возможны лишь для случаев, когда законом на заказчика возложена обязанность осуществлять такой надзор и контроль.

Статья 749. Участие инженера (инженерной организации) в осуществлении прав и выполнении обязанностей заказчика

Комментируемая статья закрепляет право заказчика на привлечение специалиста к контролю и надзору за выполнением работ.

Если заказчик не обладает специальными познаниями либо по иным причинам не желает в полном объеме выполнять функцию заказчика по контролю и надзору за строительством, то осуществление этой функции и принятие от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком он вправе доверить третьему лицу - профессионалу: инженеру или инженерной организации. Заказчик самостоятельно, без согласия подрядчика, выбирает такого инженера (инженерную организацию) и заключает с ним (с нею) договор об оказании услуг, связанных с контролем и надзором за ходом и качеством строительства. Это может быть агентский договор (ст. 1005-1011 ГК РФ), договор возмездного оказания услуг (ст. 779-783 ГК РФ). В этом случае в договоре строительного подряда определяются функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика. При этом заказчик не вправе передать ему (ей) больше прав, чем имеет сам. Инженер (инженерная организация) может проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, во всякое время, не вмешиваясь (как и заказчик) в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика*(39).

Инженер (инженерная организация) действует от имени, в интересах и за счет заказчика. Ответственность за его (ее) действия несет заказчик, при условии, что они совершены в пределах данных инженеру (инженерной организации) полномочий. При отсутствии у инженера полномочий либо при их превышении подлежат применению правила ст. 183 ГК РФ.

В условиях отсутствия достаточно ясных законодательных установлений о статусе инженера в гражданском законодательстве важно учитывать положения градостроительного законодательства об участниках строительства, в частности, о статусе технического заказчика (п. 22 ст. 1 ГрК РФ). При анализе статуса технического заказчика и его функций можно обнаружить значительное число совпадений со статусом инженера (инженерной организации) и его функциями. В то же время статус инженера (инженерной организации) и его функции не следует отождествлять со статусом специалиста по организации строительства, которым является только физическое лицо, имеющее право осуществлять по трудовому договору, заключенному с индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом, трудовые функции по организации выполнения работ по строительству объекта капитального строительства, его реконструкции и т.д., в должности главного инженера проекта, и сведения о котором включены в национальный реестр специалистов в области строительства (ст. 55.5-1 ГрК РФ).

Статья 750. Сотрудничество сторон в договоре строительного подряда

1. Статья 307 ГК РФ "Понятие обязательства" в редакции Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ дополнена пунктом 3, согласно которому при установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию. Законодатель таким образом вернул в число основополагающих правил исполнения обязательства ранее закрепленный в ч. 2 ст. 168 ГК РСФСР 1964 года принцип сотрудничества (содействия) сторон, в соответствии с которым каждая сторона должна "оказывать другой стороне все возможное содействие в исполнении ею своих обязанностей". Вместе с тем правило ст. 750 ГК РФ о сотрудничестве сторон в договоре строительного подряда (в отличие от нормы п. 3 ст. 307 ГК РФ) не является новым в законодательстве. Оно действует с момента введения в действие части второй Кодекса, но, в силу ст. 4 ГК РФ, подлежит истолкованию в системной взаимосвязи с основополагающими правилами исполнения обязательства, закрепленными в п. 3 ст. 307 ГК РФ. Как следует из п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации".

Правило пункта 1 комментируемой статьи во взаимосвязи с правилом п. 3 ст. 307 ГК РФ призвано стимулировать содействие сторон друг другу прежде всего в устранении неожиданных препятствий, возникающих при исполнении обязательства.

Препятствиями к надлежащему исполнению договора строительного подряда могут быть разные обстоятельства как объективного, так и субъективного характера: чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера, необходимость обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, забастовки, террористические акты, действия государственных органов и органов местного самоуправления, кадровые проблемы, проблемы энерго- и теплоснабжения и др. Если преодоление неожиданных препятствий возможно и зависит от объединения усилий и подрядчика, и заказчика, то каждая из сторон обязана проявить должное сотрудничество. При этом сотрудничество понимается не в общепринятом смысле, не как совместная работа либо участие в общем деле, а в смысле оказания содействия контрагенту в исполнении им своих обязанностей путем принятия разумных мер по устранению неожиданных препятствий к надлежащему исполнению договора. Принятие подобных мер не предусмотрено договором, а предопределяется неожиданно сложившейся ситуацией, стечением обстоятельств и проч.

Содействие оказывается, когда выясняется невозможность для стороны преодолеть препятствия без поддержки контрагента, собственными силами. Иной подход поощрял бы сторону к предъявлению требований о совершении контрагентом действий при выполнении собственных обязанностей без должной организованности и настойчивости.

По смыслу пункта 1 каждая сторона обязана оказывать необходимое содействие контрагенту при одновременном наличии двух условий: во-первых, совершение мер по устранению препятствий зависит от контрагента; во-вторых, подобные меры должны быть разумными. Зависимость может быть обусловлена разными обстоятельствами. Так, о зависимости указанных мер от заказчика может свидетельствовать наличие только у него временно свободного оборудования, механизмов, необходимых подрядчику для работ, поскольку его собственные повреждены в результате аварии, природных явлений и пр.; наличие в пределах рационального расстояния (либо за приемлемую арендную плату) лишь у заказчика свободных нежилых помещений, которые могут быть использованы подрядчиком для складирования запасов материалов, оборудования, ранее хранившихся на его сгоревшем складе, и проч. О зависимости указанных мер от подрядчика может свидетельствовать наличие только у подрядчика транспортных средств, необходимых заказчику для доставки предоставляемого для монтажа крупногабаритного оборудования, поскольку собственные транспортные средства в интересах общества реквизированы для ликвидации последствий стихийного бедствия и пр.

Разумность, т.е. оправдываемость здравым смыслом предпринятых стороной мер устанавливается также с учетом конкретных обстоятельств. При этом в силу п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное (даже, если действия по сотрудничеству и не повлекли устранения препятствий к надлежащему исполнению договора полностью либо в части).

Нельзя требовать от сторон принятия хотя и зависящих от них, но неразумных, т.е. не оправдываемых здравым смыслом мер, при которых издержки по устранению препятствий будут несоразмерны с благами, приобретаемыми в результате надлежащего исполнения обязательства по договору строительного подряда. Сказанное также означает, что сторона не вправе рассчитывать на сотрудничество контрагента, если надлежащее, например, своевременное, исполнение обязательства представляет собой меньшее благо, чем расходы, вызванные мерами, направленными на устранение соответствующих препятствий. Оказать содействие при таких условиях в принципе возможно, но это приведет к настолько разорительным последствиям для одной либо для обеих сторон, либо к грубому нарушению баланса интересов, что теряется смысл вступления в договорные отношения.

Сторона, не проявившая сотрудничества и не принявшая разумных мер для содействия контрагенту, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных ей тем, что соответствующее препятствие не было своевременно преодолено.

Как неисполнение заказчиком обязанности по сотрудничеству Высший Арбитражный Суд РФ расценил, в частности, следующий факт. Заказчик - муниципальное предприятие по строительству жилья не принимал результат работ - построенный дом, поскольку дом не был подключен к городской системе водо- и теплоснабжения. Подключение же не было сделано подрядчиком из-за того, что администрация города отказывалась временно отключить подачу тепла и воды для выполнения врезки коммуникаций дома в общегородскую систему водо- и теплоснабжения. Заказчик мог оказать содействие в получении разрешения на указанные работы, в том числе путем обсуждения с руководством города вопроса об изменении способа подключения объекта, но оставил без ответа все обращения к нему. На этом основании суд пришел к выводу о непринятии заказчиком зависящих от него разумных мер по устранению препятствий к исполнению договора и о неисполнении обязательств по сотрудничеству и отказал ему во взыскании с подрядчика неустойки за просрочку сдачи объекта (п. 17 Обзора Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51).

2. В п. 2 комментируемой статьи закреплена презумпция, согласно которой расходы, связанные с выполнением обязанности по сотрудничеству, каждая сторона принимает на себя.

Иной порядок распределения расходов может быть установлен соглашением сторон. Учитывая обстоятельства, при которых были совершены расходы, допустимо, к примеру, предусмотреть в договоре возложение их полностью либо в части на сторону, которой содействовал контрагент, устранявший препятствия к исполнению договора.

Статья 751. Обязанности подрядчика по охране окружающей среды и обеспечению безопасности строительных работ

1. Правило этой статьи согласуется с п. 3 ст. 307 ГК РФ и ст. 309 ГК РФ об исполнении обязательства. Статья перечисляет обязанности подрядчика по охране окружающей среды и обеспечению безопасности строительных работ. В их числе названы две основные обязанности: соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ.

Важно учитывать, что в основе правила о возложении на подрядчика обязанности соблюдать требования об охране окружающей среды норма ст. 42 Конституции РФ, согласно которой право каждого на благоприятную окружающую среду признается и гарантируется Конституцией Российской федерации.

Обязанность соблюдения требования об охране окружающей среды лицами, выполняющими строительные работы, конкретизируется в целом ряде правовых актов, прежде всего в Федеральном законе от 10 января 2002 г. "Об охране окружающей среды", в нормах которого содержатся как общие требования в области охраны окружающей среды при осуществлении хозяйственной деятельности, так и требования, соблюдение которых обязательно при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства либо их отдельных видов (объектов энергетики, объектов использования атомной энергии и др.). Согласно названному Закону строительная, как и иная деятельность, должна основываться на учете принципов охраны окружающей среды. К их числу относятся, в частности: презумпция экологической опасности планируемой хозяйственной и иной деятельности, обязательность оценки воздействия на окружающую среду при принятии решений об осуществлении хозяйственной и иной деятельности, допустимость воздействия хозяйственной и иной деятельности на природную среду исходя из требований в области охраны окружающей среды; обязательность финансирования юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими хозяйственную и (или) иную деятельность, которая приводит или может привести к загрязнению окружающей среды, мер по предотвращению и (или) уменьшению негативного воздействия на окружающую среду, устранению последствий этого воздействия; запрещение хозяйственной и иной деятельности, последствия воздействия которой непредсказуемы для окружающей среды; ответственность за нарушение законодательства в области охраны окружающей среды и др. (ст. 3 Закона об охране окружающей среды). Далее исходя из названных принципов при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства должны предусматриваться мероприятия по предупреждению и устранению загрязнения окружающей среды, применяться ресурсосберегающие, малоотходные, безотходные и иные технологии, способствующие предупреждению и устранению загрязнения окружающей среды, охране окружающей среды (п. 2 ст. 36 Закона об охране окружающей среды).

Наряду с общими существуют специальные правовые акты, устанавливающие обязанности по охране окружающей среды при выполнении работ на отдельных объектах. К примеру, строительство, реконструкция, капитальный и текущий ремонт здания или сооружения должны осуществляться таким образом, чтобы негативное воздействие на окружающую среду было минимальным и не возникала угроза для жизни и здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, жизни и здоровья животных и растений (ст. 35 Федерального закона от 30 декабря 2009 г. N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений".

2. Говоря об обязанности подрядчика по обеспечению безопасности строительных работ, следует отметить, что Кодекс не раскрывает содержание понятия "безопасность строительных работ". Согласно же ст. 2 Федерального закона "О техническом регулировании", "безопасность продукции и связанных с ней процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации - состояние, при котором отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений". В указанном Законе названы также общие требования к безопасности процессов производства, в том числе к безопасности строительных работ, в соответствии с которыми минимальные требования, обеспечивающие взрывобезопасность, биологическую, пожарную, механическую, химическую, электрическую и другие виды безопасности процессов производства, устанавливаются в технических регламентах, стандартах (см. ст. 6, 7, 16.1 Федерального закона "О техническом регулировании").

Основные требования к безопасности условий труда, подлежащие соблюдению при любых работах, в том числе и строительных, предусмотрены в нормах гл. 3 Трудового кодекса РФ. В соответствии со ст. 209 Трудового кодекса РФ "стандарты безопасности труда - правила, процедуры, критерии и нормативы, направленные на сохранение жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности и регламентирующие осуществление социально-экономических, организационных, санитарно-гигиенических, лечебно-профилактических, реабилитационных мер в области охраны труда". Наряду с общими существуют специальные правовые акты, отражающие требования к безопасности работ на отдельных объектах, в частности: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 117-ФЗ "О безопасности гидротехнических сооружений", Федеральный закон от 30 декабря 2009 г. N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений".

Во исполнение требований названных правовых актов подрядчик обязан принимать необходимые меры, ограждающие окружающих от необходимости претерпевать негативные последствия выполнения строительных работ. Среди них - меры по соблюдению правил эксплуатации механизмов, транспортных средств, электрических, тепловых сетей; меры по предупреждению и устранению негативного воздействия шума, вибрации, электрических, магнитных полей, по оснащению средствами безопасности специалистов и строительной площадки и т.д.

3. Согласно абз. 2 п. 1 статьи за нарушения в области охраны окружающей среды и безопасности строительной деятельности подрядчик несет ответственность. Гражданско-правовая ответственность за нарушения требований к охране окружающей среды и безопасности работ является внедоговорной и наступает независимо от того, привлекается ли правонарушитель к уголовной или административной ответственности либо нет.*(40) Основания такой ответственности подрядчика определяются по правилам гл. 59 ГК РФ "Обязательства вследствие причинения вреда". При этом вред выражается в негативном изменении состояния окружающей среды, в частности ее загрязнении, истощении, порче, уничтожении природных ресурсов, деградации и разрушении естественных экологических систем, гибели или повреждении объектов животного и растительного мира и иных неблагоприятных последствиях (статьи 1, 77 Закона об охране окружающей среды).*(41) Важно заметить, что строительная и иная связанная с ней деятельность создает повышенную опасность. Лица, ее осуществляющие, относятся к владельцам источника повышенной опасности и несут повышенную (независимо от вины) ответственность за вред, причиненный такой деятельностью (ст. 1079 ГК РФ).

За нарушение законодательства в области охраны окружающей среды и безопасности строительной деятельности также предусмотрены уголовная (см. ст. 143 УК РФ, гл. 26 УК РФ) и административная (см. гл. 8, 9 КоАП РФ) ответственность.

Одно из важнейших гражданско-правовых средств охраны окружающей среды - возложение на лицо, причинившее вред, обязанности по его возмещению в полном объеме, а также обязанности приостановить, ограничить или прекратить деятельность, создающую опасность причинения вреда в будущем. Тем самым обеспечивается принятие мер по восстановлению состояния окружающей среды, подвергнутой негативному воздействию хозяйственной и (или) иной деятельности, и предупреждение нарушения природоохранных требований и причинения вреда окружающей среде в будущем*(42).

4. Норма пункта 2 комментируемой статьи в императивной форме устанавливает запрет на использование подрядчиком при осуществлении работ материалов и оборудования, предоставленных заказчиком, а также на выполнение его указаний, если это может привести к нарушению требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ. Тем самым Кодекс устанавливает не только обязательность, но и безусловность соблюдения требований об охране окружающей среды и об обеспечении безопасности строительных работ.

Важно также учитывать, что в случаях, предусмотренных градостроительным законодательством, при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства осуществляется государственный контроль. Предметом государственного строительного контроля является проверка соответствия выполнения работ и применяемых в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства строительных материалов требованиям технических регламентов и проектной документации. Государственная функция по осуществлению федерального государственного строительного надзора возложена на уполномоченные на подобный контроль органы государственной власти, прежде всего на Федеральную службу по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) - ст. 54 ГрК РФ.

Статья 752. Последствия консервации строительства

1. Содержание комментируемой статьи шире ее наименования, поскольку в ней указаны не только последствия консервации строительства, но и названы основания для консервации.

Следует отметить также, что консервации могут подлежать не только объекты строительства, но и объекты, введенные в эксплуатацию*(43). Тем не менее предусмотренные в ст. 752 ГК РФ последствия распространяются лишь на случаи консервации строящегося объекта, т.е. объекта, строительство которого не завершено, как правило, это строящиеся объекты капитального строительства. Порядок консервации объекта капитального строительства, а также особенности принятия решения о консервации объекта капитального строительства государственной собственности Российской Федерации определены Правилами проведения консервации объекта капитального строительства (далее - Правила проведения консервации)*(44).

Консервация объекта строительства представляет собой комплекс мероприятий по приведению объекта и территории, использованной для строительства, в состояние, позволяющее сохранить прочность, устойчивость и надежность результата выполненных строительных работ. Так, согласно пунктам 3 и 9 указанных выше Правил консервация объекта капитального строительства это - совокупность действий по обеспечению приведения объекта и территории, используемой для его возведения, в состояние, обеспечивающее прочность, устойчивость и сохранность конструкций, оборудования и материалов, а также безопасность объекта и строительной площадки для населения и окружающей среды.

Решение о консервации и об источнике средств на оплату расходов, связанных с консервацией, принимается заказчиком либо инвестором. Решение о консервации объекта государственной собственности принимается в форме акта Правительства Российской Федерации (п. 14 Правил проведения консервации). Такое решение принимается в случае прекращения строительства объекта или в случае необходимости приостановления его строительства на срок более 6 месяцев с перспективой его возобновления в будущем (п. 2 Правил проведения консервации). По смыслу придаваемому данной норме правоприменительной практикой, в случае прекращения или приостановления строительства объекта капитального строительства на срок более 6 месяцев, имеется обязанность всех лиц независимо от организационно-правовой формы и их финансового состояния осуществить комплекс мероприятий по его консервации, поскольку приведение объекта незавершенного строительства в безопасное состояние и предотвращение вреда жизни и здоровью граждан относятся к вопросам безопасности и являются приоритетными*(45).

Перечень работ по консервации объекта зависит от степени завершённости строительства. В числе осуществляемых мероприятий могут быть: монтаж или демонтаж оборудования, закрепляющих конструкций, освобождение емкостей и трубопроводов от опасных и горючих жидкостей, приведение технологического оборудования в безопасное состояние; отключение инженерных коммуникаций, принятие необходимых мер, препятствующих несанкционированному доступу внутрь объекта и на территорию строительной площадки и пр.

Консервация объекта не препятствует продолжению его строительства в будущем.

Решение о возобновлении строительства законсервированного объекта, а также об источнике средств на оплату расходов, связанных с приведением объекта в состояние, при котором возможно продолжение строительства, принимает заказчик. Решение о возобновлении строительства ранее законсервированного объекта государственной собственности за счет средств федерального бюджета принимается в форме акта Правительства Российской Федерации (пункты 11, 18 Правил проведения консервации).

Основанием приостановления работ с целью консервации объекта строительства могут служить любые причины: как зависящие от сторон - банкротство заказчика, изменения в его технической политике, невыполнение одной из сторон обязательств по обеспечению строительства материалами, оборудованием, так и не зависящие от сторон договора - стихийные бедствия, военные действия, отсутствие бюджетного финансирования и проч. Более того, из самой сущности подряда вытекает (если иное не предусмотрено договором) возможность для заказчика в любое время до сдачи ему результата работы без объяснения причин отказаться от исполнения договора, законсервировав объект строительства (см. комментарий к ст. 717 ГК РФ). В комментируемой статье предусмотрены последствия лишь на тот случай, когда работы приостанавливаются, а объект строительства консервируется по независящим от сторон причинам. При названных обстоятельствах подрядчик освобожден от несения имущественного бремени последствий консервации. Риск последствий прекращения и (или) приостановления работ и консервации объекта падает на заказчика.

Выполненные до консервации строительства работы подлежат сдаче и приемке заказчиком в порядке, предусмотренном ст. 753 ГК РФ. Они оплачиваются в полном объеме и в соответствии со сметой. Наряду с этим заказчик обязан возместить расходы подрядчика в связи с необходимостью прекращения работ и консервацией строительства с одновременным зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ. Так, возмещению подлежат расходы подрядчика по перемещению материалов, строительной техники, механизмов на другие объекты либо в другую местность, расходы по выплате работникам выходных пособий в связи с увольнением по сокращению штатов и т.п.

2. Судьба договора строительного подряда при консервации строительства решается по усмотрению сторон, поскольку Кодекс не содержит нормы, которая связывала бы консервацию с прекращением договорных отношений. По соглашению сторон возможно как расторжение договора, так и изменение его условий, прежде всего условия о сроке договора. В последнем случае на подрядчика возлагается обязанность возобновить работы на прежних или иных условиях после принятия заказчиком решения о расконсервации объекта строительства.

Статья 753. Сдача и приемка работ

1. По завершении строительства объекта оценивается его соответствие требованиям действующего законодательства, технических регламентов, технической документации, результатами которого являются приемка и ввод объекта в эксплуатацию. В норме пункта 1 статьи закрепляется обязанность подрядчика уведомить заказчика о готовности результата выполненных по договору работ к приёмке в эксплуатацию и обязанность заказчика, уведомленного о готовности к сдаче результата работ, приступить к его приемке немедленно. Подрядчик, не уведомивший заказчика о готовности к сдаче результата работ, а ограничившийся только направлением подписанных им актов приема-передачи работ, лишается права ссылаться на исполнение обязанности по предоставлению объекта к его сдачи и приемке в эксплуатацию.

Кодекс не устанавливает конкретный срок, в течение которого уведомленный заказчик обязан приступить к приемке, предписывая лишь осуществить её немедленно. Немедленно, т.е. в минимальные сроки, необходимые для принятия заказчиком мер по организации приемки и ее надлежащему проведению, в частности, в сроки, требуемые для привлечения к участию в приемке специалистов, для извещения соответствующих государственных органов, включая орган государственного строительного надзора, или органов местного самоуправления и т.д.

При просрочке принятия работы на заказчика ложится бремя несения возникших в период просрочки рисков: риска случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материалов, оборудования и т.д. (см. комментарии к ст. 705, п. 1 ст. 741 ГК РФ).

Досрочная сдача работ подрядчиком допускается лишь с согласия заказчика (ст. 315, 711 ГК РФ)*(46).

2. Пунктом 2 комментируемой статьи на заказчика возлагается обязанность по организации и осуществлению приемки результата работ и несению связанных с этим расходов.

Заказчик своими силами и средствами должен обеспечить участие в комиссии по приемке как своих представителей, так и представителей подрядчика, а если работы выполнялись по договору генерального подряда, то и представителей субподрядчиков; в необходимых случаях привлечь экспертов, представителей государственных органов и органов местного самоуправления, выделить транспорт, обеспечить организацию наладки и опробования оборудования, пробного производства продукции и осуществление других мероприятий по подготовке объекта к эксплуатации.

Правило о возложении на заказчика обязанности по организации и приемке работ и по несению бремени связанных с этим расходов носит диспозитивный характер. Соглашением сторон может быть предусмотрено иное распределение обязанностей как по организации приемки объекта, так и по несению связанных с этим расходов. Стороны вправе, к примеру, возложить на подрядчика обязанность по выделению на период приемки персонала для обслуживания инженерных систем и оборудования и перенести на него (полностью или в части) связанные с этим расходы.

В практике встречаются различные виды приемки: промежуточная, частичная, приемка отдельных этапов работ, полная; приемка заказчиком и государственная приемка. Главное назначение всех видов приемки - проверить качество работ.

Промежуточная приемка проводится обычно в отношении тех выполняемых промежуточных работ, которые скрываются последующими конструкциями либо предназначаются для больших механических и иных нагрузок. Например, прочность фундамента здания может быть проверена и приемка осуществлена до закрытия его плитами и до возведения стен. В процессе строительства возможна регулярная промежуточная приемка работ, в частности, ежемесячная, подтверждающая выполнение работ за определенный период.

Частичная приемка также является приемкой в процессе строительства. Она применяется, как правило, когда строится сложный строительный комплекс, включающий отдельно стоящие здания и сооружения, объекты гражданской обороны и проч., которые могут эксплуатироваться заказчиком самостоятельно. Допустим, объектом строительства являются административный корпус предприятия, производственное здание и здание оздоровительного комплекса. При частичной приемке (в отличие от промежуточной) заказчик не только проверяет качество части выполненных работ, но также берет в фактическое владение результат работы и вправе его эксплуатировать (к примеру, административный корпус). Подобное возможно лишь в случае, если результат определенной части работ выделен в договоре в качестве отдельного этапа.

В то же время не следует отождествлять приемку отдельного этапа работ и частичную приемку. Приемкой отдельного этапа может быть и промежуточная приемка при условии, что подлежащая приемке в процессе строительства часть работ выделена в договоре как этап.

Вместе с тем промежуточная приемка далеко не всегда является приемкой отдельного этапа работ. На необходимость разграничения промежуточной приемки и приемки отдельного этапа работ указывал и Президиум ВАС РФ на примере одного из дел. Так, в коммерческой практике приемка отдельного этапа работ и приемка промежуточных работ, не относящихся к таковому, оформляются путем подписания одного акта одной и той же формы. При этом акты приемки промежуточных работ подтверждают фактическое выполнение работ за определенный период и, как правило, подписываются ежемесячно, что позволяет получить основание для промежуточных расчетов. И если фактически выполненные промежуточные работы не были выделены в договоре в качестве отдельного этапа, то акты установленной формы о приемке работ не являются актами предварительной приемки отдельного этапа работ. Такое разграничение имеет принципиальное значение при распределении рисков случайной гибели или случайного повреждения результата работ. В случае принятия промежуточных работ, не относящихся к отдельному этапу, действует общее правило о распределении рисков (ст. 741 ГК РФ) - см. п. 18 Обзора Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51. В случае же принятия отдельного этапа работ действует специальное правило о распределении рисков (см. комментарий к п. 3 комментируемой статьи).

Полная приемка - приемка законченного строительством объекта в целом. Она проводится заказчиком либо комиссией, образуемой соглашением сторон. В комиссию могут входить и независимые эксперты, и представители субподрядчиков, и другие лица, приглашенные заказчиком и подрядчиком.

В случаях, порядке и с последствиями, которые предусмотрены правовыми актами, возможна государственная приемка, проводимая с участием представителей государственных органов и органов местного самоуправления. Обычно такая приемка проводится при строительстве объектов недвижимости, эксплуатация которых затрагивает серьезные публичные интересы, - основных производственных и непроизводственных фондов (зданий и сооружений, жилых комплексов и иных подобных объектов). При этих условиях объект считается принятым к эксплуатации и право на него подлежит государственной регистрации только после надлежащего завершения государственной приемки.

Так, порядок приемки в эксплуатацию законченных строительством и реконструированных объектов капитального строительства производственного и непроизводственного назначения (кроме объектов, строительство которых может осуществляться без разрешения на строительство, а также объектов индивидуального жилищного строительства) определяется документом "Свод правил СП 68.13330.2017 "Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов. Основные положения". Актуализированная редакция СНиП 3.01.04-8. В частности, согласно п. 4.21 названного свода правил встроенные и встроенно-пристроенные помещения гражданской обороны принимаются заказчиком совместно с соответствующими территориальными эксплуатирующими службами и органами государственного надзора*(47).

3. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает специальное правило о перенесении на заказчика, предварительно принявшего результат отдельного этапа работ, последствий случайной гибели или случайного повреждения этого результата.

Смысл специального правила состоит в том, что при гибели (повреждении) не по вине подрядчика результата отдельного этапа работ, наступившей до приемки работ в целом, но после приемки заказчиком отдельного этапа работ, риск несет заказчик.

Следовательно, за подрядчиком в этом случае сохраняется право требовать вознаграждения за результат названной работы. Предусмотренное п. 1 ст. 741 ГК РФ общее правило о несении подрядчиком риска случайной гибели или случайного повреждения результата работ до его приемки при этом не применяется. Тем самым в подобных случаях снижается риск подрядчика.

4. В норме п. 4 статьи формулируются положения о порядке оформления сдачи и приемки результата работ в эксплуатацию и устанавливается презумпция действительности акта сдачи или приемки результата работ, подписанного одной стороной.

Согласно абз. 1 п. 4 статьи при сдаче результата работ подрядчиком и приемке его заказчиком требуется соблюдение особой процедуры - составление акта о приеме-передаче результата работ, именуемого актом сдачи-приемки законченного строительством объекта, подписываемого обеими сторонами; а в случаях, установленных правовыми актами, также представителями государственных органов или органов местного самоуправления*(48). В акте фиксируется дата приема и передачи, характеризуется предъявленный к приемке объект строительства (указывается число помещений и их вместимость, число этажей, наличие оборудования, использованные материалы и пр.) подтверждается соответствие проведенных работ технической документации и требованиями нормативных документов, в том числе требованиям энергетической эффективности, требованием оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов и пр. В случае обнаружения в процессе приемки недостатков, недоделок к акту прилагается их перечень с указанием сроков устранения недостатков.

При отказе одной стороны от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. В коммерческой практике от подписания акта сдачи-приемки объекта обычно отказывается заказчик. Оформленный таким образом акт имеет юридическую силу, является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору и порождает обязанность заказчика по оплате выполненных работ (п. 14 Обзора Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51).

Согласно абз. 2 п. 4 статьи акт, подписанный одной стороной, может быть оспорен заинтересованной стороной в суде. Суд вправе признать односторонний акт недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. О случаях, в которых заказчик вправе отказаться от приемки результата работ и подписания соответствующего акта, см. комментарий к п. 6 настоящей статьи.

5. Согласно п. 5 комментируемой статьи в случаях, когда в силу закона, договора либо характера работ приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания, непременным условием приемки работ служат положительные результаты испытаний. Названное предписание - императивное и исключает принятие сторонами решения о приемке результата работ в эксплуатацию при отрицательном результате предварительных испытаний.

Если первоначально предварительные испытания дали отрицательный результат, необходимо провести испытания повторно. При отсутствии положительных результатов испытаний заказчик имеет право отказаться от подписания акта сдачи-приемки работ. Согласно позиции Президиума ВАС РФ, мотивы отказа заказчика от подписания акта обоснованы и в том случае, когда подрядчик отказывается от повторных испытаний, полагая, что в них нет необходимости, поскольку выявленные при предварительном испытании дефекты им устранены (см. п. 7 Обзора Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51).

6. В п. 6 комментируемой статьи установлены пределы осуществления заказчиком права на отказ от приемки результата работ в случае обнаружения им недостатков.

Эта норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку результата работ в эксплуатацию. В соответствии с ней отказ заказчика от приемки объекта обоснован, когда им обнаружены недостатки, которые исключают возможность использования объекта для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены заказчиком или подрядчиком, т.е. существенные недостатки (см. п. 2 ст. 450 ГК РФ). Наличие в результате работ иных, несущественных недостатков, которые не влияют на основное назначение результата работ и устранимы без особого ущерба для интересов заказчика, не препятствует его приемке. Все выявленные в ходе приемки несущественные недостатки, как уже отмечалось, фиксируются в акте, подрядчику предоставляется разумный срок для их устранения. Но сам результат работ должен быть принят заказчиком. Необоснованный отказ заказчика от надлежащего оформления акта, удостоверяющего приемку, дает подрядчику право составить односторонний акт (п. 4 настоящей статьи). В этом случае суд вправе удовлетворить требование подрядчика об оплате выполненного результата работ на основании одностороннего акта сдачи-приемки.

Акт приемки объектов капитального строительства относится к числу документов, необходимых для принятия в установленном законом порядке решения о выдаче заказчику разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (ч. 3 ст. 55 ГрК РФ).

Статья 754 Выполнение работы из материала заказчика

1. Гражданско-правовая ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора строительного подряда является полной и строится на основании общих положений об ответственности за нарушение обязательств по договору (гл. 25, § 1 и 3 гл. 37 ГК РФ). В ст. 754 ГК РФ предусмотрены лишь отдельные аспекты установления противоправности в действиях подрядчика при оценке качества строительных работ.

В норме абз. 1 п. 1 статьи в качестве критерия определения противоправности при оценке качества работ законодатель указывает отступление подрядчика от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в т.ч. таких как производственная мощность предприятия. При этом следует заметить, что из системного толкования наименования комментируемой статьи, перечня названных в ней проявлений противоправности, а также положения п. 4 статьи 755 ГК РФ о сроке обнаружения недостатков, указанных в п. 1 ст. 754 ГК РФ, следует, что предусмотренные в п. 1 "отступления подрядчика от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах" относятся именно к недостаткам, т.е. влекут снижение качества результата работ.

В то же время отличительные черты характерны для определения противоправности при оценке качества результата работ при реконструкции (обновлении, перестройке, реставрации и т.п.) здания или сооружения: недопустимость снижение или потеря их прочности, устойчивости, надежности (абз. 2 пункта 1 статьи).

Названные нарушения носят характер расшифровки абстрактного понятия ненадлежащего качества работ, определяемого в п. 1 ст. 723 ГК РФ как выполнение подрядчиком работы "с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования".

Затем отступления подрядчика от требований, предусмотренных в технической документации (как один из названных выше видов противоправных деяний), в комментируемой статье подразделены на две группы: 1) мелкие отступления, не повлиявшие на качество работ (п. 2 настоящей статьи); 2) иные отступления (п. 1 настоящей статьи). К последним, исходя из смысла комментируемой статьи, относятся все те отступления, которые повлекли за собой снижение качества работ, независимо от того, мелкие они либо существенные по характеру отступлений от технической документации.

К основаниям ответственности подрядчика за ненадлежащее качество работ могут быть отнесены и другие, отвечающие требованиям п. 1 ст. 723 ГК РФ отступления от технической документации, строительных норм и правил, повлиявшие на качество результата работ.

2. В п. 2 комментируемой статьи установлена презумпция ответственности подрядчика за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации. Это правило основано на положении п. 1 ст. 743 ГК РФ об обязанности подрядчика выполнять работы в соответствии с технической документацией.

Названная презумпция может быть опровергнута подрядчиком, если им будет доказано, что подобные отступления не повлияли на качество объекта строительства. Спор между сторонами о характере отступлений и о последствиях мелких отступлений разрешается судом с учетом, в случае необходимости, заключения соответствующих специалистов. К мелким отступлениям от технической документации, не повлиявшим на качество работ, могут быть отнесены, в частности, отступления, касающиеся внутренней отделки помещений, - побелка стен вместо покраски, частичная вместо полной облицовка их кафелем и т.п.

3. В комментируемой статье не говорится о мерах гражданско-правовой ответственности подрядчика за ненадлежащее качество работ. Поэтому могут применяться любые меры ответственности, предусмотренные действующим законодательством. Наряду с взысканием убытков ответственность за нарушение условий договора строительного подряда о качестве может выражаться и в уплате неустойки (пени, штрафа), как правило, договорной. Сфера применения законной неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданско-правового договора крайне узка. Так, ни в § 3 "Строительный подряд", ни в § 1 "Общие положения о подряде" гл. 37 не предусматриваются случаи законной неустойки, в том числе за ненадлежащее качество результата работ.

При нарушении качества работ к подрядчику применяются и другие санкции или действуют способы защиты нарушенного права, не относящиеся к мерам гражданско-правовой ответственности (ст. 12 ГК РФ). Одни из них осуществляются судом, другие - заказчиком. Они могут применяться как отдельно, так и наряду с мерами гражданско-правовой ответственности. К их числу относятся, в частности: отказ заказчика или подрядчика полностью или частично от исполнения договора (п. 3 ст. 715, п. 3 ст. 723 ГК РФ); безвозмездное устранение подрядчиком недостатков либо соразмерное уменьшение установленной за работу цены при ненадлежащем качестве работ (п. 1 ст. 723 ГК РФ) и др.

Следует иметь в виду и возможность возложения на участников договора административной ответственности за правонарушения в области строительства, влекущие снижение и потерю надежности и безопасности объектов капитального строительства и (или) их частей или безопасность строительных конструкций (см. ст. 9.4 КоАП РФ "Нарушение обязательных требований в области строительства и применения строительных материалов (изделий)", ст. 9.5 "Нарушение установленного порядка строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, ввода его в эксплуатацию").

Статья 755. Гарантии качества в договоре строительного подряда

1. Гарантийные сроки в договоре подряда, подобно гарантийным срокам в других случаях, - сроки, в течение которых подрядчик гарантирует заказчику определенный уровень качества результата работ.

В п. 1 статьи установлена обязанность подрядчика гарантировать заказчику такой уровень качества результата работ, который позволит ему на протяжении гарантийного срока достичь указанных в технической документации показателей объекта строительства и даст возможность эксплуатации объекта в соответствии с условиями договора строительного подряда.

Указанное положение не следует толковать так, будто заказчик в течение гарантийных сроков обязан достичь указанных в технической документации показателей либо ввести объект в эксплуатацию или эксплуатировать его непременно в соответствии с условиями договора строительного подряда, т.е. использовать объект в соответствии с обычным использованием результата работы такого рода. По общему правилу вопрос о достижении в процессе эксплуатации тех или иных указанных в технической документации показателей (мощности объекта, объема выпускаемой продукции и т.п.), о полном либо частичном вводе объекта в эксплуатацию, характере его использования решает сам заказчик, руководствуясь экономическими интересами. Обязанность же подрядчика - обеспечить такой уровень качества, который бы соответствовал уровню, заданному в технической документации.

Правило это диспозитивное. Оно действительно, если между заказчиком и подрядчиком не существует иного соглашения. Так, подрядчик может принять на себя по договору обязанность выполнить работу, отвечающую требованиям к качеству более высоким по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями (п. 2 ст. 721 ГК РФ). В таком случае он вправе гарантировать достижение указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором (к примеру, пуска электростанции на полную мощность) в сроки более короткие, чем гарантийные. При этом, однако, не должны нарушаться правила эксплуатации объекта.

Подрядчик, принявший на себя обязанность выполнить работу, отвечающую требованиям к качеству более высоким по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями, вправе увеличить установленный в законе гарантийный срок. Тем самым он гарантирует названный выше уровень качества работ уже в течение более длительных сроков. Законодатель не устанавливает максимального гарантийного срока. И, напротив, установленные в законе гарантийные сроки не могут быть изменены соглашением сторон в сторону уменьшения.

2. В норме пункта 2 статьи закрепляется опровержимая презумпция ответственности подрядчика за недостатки работы, обнаруженные в пределах гарантийного срока.

Положения пункта 2 не применяются, если обнаруженные в пределах гарантийного срока недостатки возникли вследствие одного из следующих обстоятельств: нормального износа объекта или его частей, неправильной эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных заказчиком или привлеченными им третьими лицами; ненадлежащего ремонта объекта заказчиком или привлеченными им третьими лицами. Бремя доказывания того, что недостатки возникли по указанным причинам, лежит на подрядчике.

3. В пункте 3 комментируемой статьи определяются основание для перерыва течения гарантийного срока и продолжительность такого перерыва. Гарантийный срок прерывается, во-первых, лишь вследствие таких недостатков, за которые отвечает подрядчик и, во-вторых, если подобные недостатки вызвали невозможность эксплуатации объекта. При этом важно учитывать то, что невозможность эксплуатации объекта вызывается не любыми выявленными недостатками, а лишь такими, которые носят существенный характер. Вопрос о том, имелись ли достаточные основания для приостановления эксплуатации объекта вследствие недостатков, в случае спора решается судом. Продолжительность перерыва - период, в течение которого продолжала существовать невозможность эксплуатации объекта вследствие указанных недостатков. Этот период состоит из нескольких временных отрезков: периода, длящегося с момента выявления недостатков и до момента начала работ по их устранению, и периода работ по устранению недостатков и ввода объекта в эксплуатацию в установленном законом порядке.

Перерыв гарантийного срока означает, что он не течет на протяжении всего времени, пока существовали указанные в п. 3 статьи обстоятельства, повлекшие невозможность эксплуатации объекта. Со дня их прекращения течение гарантийного срока продолжается.

Если заказчик по другим обстоятельствам не имел возможности эксплуатировать объект, в отношении которого установлен гарантийный срок, в частности, по причинам, зависящим от заказчика, третьих лиц, в результате издания акта государственного органа о приостановлении его деятельности и т.п., то течение гарантийного срока не прерывается.

4. Норма пункта 4 статьи формулирует обязательность для заказчика сообщения подрядчику о недостатках, но не обо всех, а лишь о тех, которые указаны в п. 1 ст. 754 ГК РФ как влияющие на качество работ. Подобный подход обеспечивает подрядчику возможность принятия мер по урегулированию вопроса, в том числе по устранению недостатков.

В Кодексе не устанавливается конкретный срок для заявления подрядчику о недостатках. Однако поскольку время обнаружения недостатков влияет на течение гарантийного срока, то пункт 4 следует рассматривать во взаимосвязи с правилом пункта 3 настоящей статьи об обстоятельствах, служащих основанием перерыва течения гарантийного срока. В силу этого в норме п. 4 отмечается, что заявление должно быть сделано "в разумный срок по их обнаружении". Об исполнении обязательства в разумный срок см. ст. 314 ГК РФ. Разумность срока оповещения заказчика определяется применительно к конкретному подрядному обязательству и зависит, в частности, от местонахождения заказчика и подрядчика, наличия средств связи, степени опасности дальнейшего увеличения (распространения) недостатков и их влияния на возможность дальнейшей эксплуатации объекта и проч.

Статья 756. Сроки обнаружения ненадлежащего качества строительных работ

1. Правило ст. 756 ГК РФ согласуется с правилами п. 1-5 ст. 724 ГК РФ, представляя собой законодательный прием отсылочного регулирования. В силу этого в статье 756 ГК РФ подобно п. 1-3 ст. 724 ГК РФ установлена связь между сроками обнаружения недостатков и осуществлением заказчиком права на предъявление требования, связанного с ненадлежащим качеством строительных работ. Наряду с этим во взаимосвязи с положениями п. 2 и 4 ст. 724 ГК РФ в комментируемой статье установлено правило о порядке определения сроков обнаружения ненадлежащего качества строительных работ и предусмотрен предельный срок их обнаружения.

Учитывая правила ст. 724 ГК РФ осуществление права заказчика на предъявление требования, связанного с ненадлежащим качеством строительных работ зависит от того, имеется ли в договоре строительного подряда или в законе условие о гарантийном сроке или нет. В случае, когда на результат работы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота. Если же на результат работы установлен гарантийный срок (который в силу п. 5 ст. 724 ГК РФ может быть установлен как законом, так и договором), то заказчик вправе предъявить названные требования при условии, что недостатки результата работы были обнаружены в течение гарантийного срока. Учитывая диспозитивный характер п. 1-5 ст. 724 ГК РФ важно учитывать, что сроки обнаружения ненадлежащего качества строительных работ (равно как и аналогичные сроки, предусмотренные ст. 724 ГК РФ), не являются жесткими и могут быть изменены законом или договором подряда в сторону их увеличения.

2. В полном соответствии с гармонизирующим предназначением гражданско-правового воздействия на поведение участников гражданского оборота в абз. 2 статьи установлено положение о максимальном пятилетнем сроке обнаружения недостатков по договору строительного подряда. За пределами данных сроков заказчик не вправе предъявлять, а подрядчик не обязан удовлетворять требования заказчика, связанные с ненадлежащим качеством результата работ.

Ограничение срока обнаружения ненадлежащего качества работ имеет целью создать определенность и устойчивость в отношениях заказчика и подрядчика, способствовать соблюдению условий договора, стимулировать активность заказчика в осуществлении принадлежащих ему прав. При отсутствии предельных сроков заказчик мог бы сколь угодно долго держать исполнителя работ под угрозой возможного обнаружения недостатков и последующего применения санкций, не реализуя свое право на предъявление соответствующих требований подрядчику. Таким образом, установление в абз. 2 статьи 756 ГК РФ предельного срока обнаружения недостатков строительных работ, стимулируя заказчика к осуществлению принадлежащих ему прав, одновременно служит и интересам другой стороны, и интересам правопорядка в целом.

3. При применении комментируемой статьи во внимание должно быть принято правило п. 3 ст. 740 ГК РФ, в силу которого, если заказчиком по договору строительного подряда является гражданин, а работы выполняются для удовлетворения его бытовых или других личных потребностей, то такой гражданин пользуется правами, предоставленными заказчику по договору бытового подряда. К их числу относится и право на предъявление требований, связанных с ненадлежащим качеством работ, в течение сроков, указанных как в Кодексе, так и в Законе о защите прав потребителей (см. комментарий к ст. 737 ГК РФ).

Статья 757. Устранение недостатков за счет заказчика

1. По общему правилу подрядчик обязан устранять по требованию заказчика лишь те недостатки, за которые он отвечает (ст. 748, 754 ГК РФ). Вместе с тем, исходя из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ)*(49), стороны вправе предусмотреть в договоре обязанность подрядчика устранять за счет заказчика и те недостатки в работе, за которые подрядчик не несет ответственности. Это могут быть недостатки, возникшие по вине самого заказчика, третьих лиц (например, с которыми у заказчика заключен договор на выполнение отдельных специальных работ) либо вообще независимо от вины кого-либо (дефекты в принятом заказчиком отдельном этапе работ, возникшие вследствие стихийного бедствия и проч.).

2. Пункт 2 комментируемой статьи исходит из обязательности для подрядчика устранения по требованию заказчика указанных в п. 1 настоящей статьи недостатков в результате работ и устанавливает случаи, когда подрядчик вправе отступить от этого правила.

Правило комментируемого пункта соответствует общему правилу о недопустимости одностороннего отказа от исполнения договора полностью или в части (ст. 310, 450 ГК РФ). Подрядчик вправе отступить от этого правила и отказаться от выполнения работ по устранению недостатков, во-первых, когда устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора (к примеру, договор заключен на выполнение общестроительных работ, а устранение недостатков требует выполнения специальных строительных или монтажных работ); во-вторых, если работы по устранению не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам. В частности, если подрядные работы, к примеру, по реконструкции здания, осуществляются на функционирующем предприятии, а устранение недостатков требует остановки производственных процессов заказчика, что несовместимо либо с технологическим циклом, либо с сезонным характером процесса производства.

Бремя доказывания наличия указанных выше обстоятельств возлагается на подрядчика (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ).