6. Брагинский/витрянский - глава 5. Динамика заключенного договора

1. Исполнение договора

ГК не содержит общих норм об исполнении договоров. В соответствующих случаях регулирование осуществляется обширной главой "Исполнение обязательств" (гл. 22).

Исполнение договора выражается в

• совершении или

• воздержании от совершения действий, которые составляют его предмет.

Когда говорят об исполнении как таковом, имеют в виду совершение действий в натуре, или иначе - реальное исполнение.

Соответственно надлежащее исполнение включает соблюдение комплекса требований, которые определяют, кто, кому, когда, где…

Эти понятия тесно связаны между собой. Об этом можно судить хотя бы по двум примерам. Пример: передача недоброкачественных товаров при невозможности устранить обнаруженные недостатки превращается в неисполнение.

Их соотношение:

1. исполнение в натуре = составная часть надлежащего исполнения (Краснов)

2. это разноплоскостные явления. В первом выражена сущность исполнения как совершения определенного действия, а во втором - качественная характеристика (Венедиктов). Он полагал, что надлежащее исполнение (на регулятивной стадии) - часть реального исполнения (на охранительном).

3. Особая позиция О.С. Иоффе: "на стадии нормального развития обязательства предполагает ся надлежащее исполнение, а после допущенной должником неисправности - исполнение в натуре(относится только к иску: иск о понуждении обязательства в натуре)"

Какие положения ГК обеспечивают реальное исполнение? Например

• общее правило о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий, закрепленное в ст. 310 ГК

• п. 1 ст. 396 ГК презюмирует сохранение необходимости при ненадлежащем исполнении исполнить обязательство в натуре, несмотря на уплату неустойки и возмещение убытков. В отличие от этого при неисполнении действует обратная презумпция: в пользу того, что возмещение убытков и уплата неустойки за нарушение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре (п. 2 ст. 396 ГК).

Надлежащее исполнение включает в себя ряд элементов:

1. Исполнение обязательства надлежащему лицу (ст. 312 ГК).

Ее смысл состоит в возможности возложения на должника риска вручения исполнения ненадлежащему лицу. Из этого следует, что бремя доказывания соответствующего факта (исполнение вручено самому кредитору или управомоченному им лицу) возлагается на должника.

2. Исполнение надлежащим лицом (ст. 313 ГК).

Презумпция: передача исполнения третьим лицом рассматривается как надлежащее исполнение, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа.

3. Исполнение надлежащим предметом (ст. 320 и 317 ГК).

Если несколько предметов, т.е. в альтернативных обязательствах право выбора может принадлежать стороне - либо должнику, либо кредитору.

Нужно их отличать от факультативных обязательствах (они имеют только один предмет, но за должниками закреплено право его замены). Правда они не упомянуты в законе и некоторые говорят, то применять их нельзя, другие же предлагают их использовать по аналогии с непоименованными договорами.

4. Исполнение в надлежащем месте (ст. 316 ГК).

5. Исполнение в надлежащий срок (ст. 314 и 315 ГК).

Нарушением указанного требования может служить как просрочка исполнения, так и досрочное исполнение. Применительно к досрочному исполнению ГК проводит дифференциацию: если деятельность является предпринимательской, вступает в силу презумпция в пользу запрещения такого исполнения. И наоборот, если речь не идет о предпринимательской деятельности, в интересах должника презюмируется его право исполнить обязательство по своему выбору: либо в установленный срок, либо досрочно.

ГК выделил новую категорию - "жесткие сроки". Речь идет о случае, когда из самого договора вытекает, что, если должник нарушит указанный в договоре срок, кредитор заведомо утратит интерес к исполнению.

6. Исполнение надлежащим способом.

Закреплена презумпция в пользу того, что исполнение обязательства по частям является ненадлежащим, а потому кредитор вправе отказаться от его принятия (ст. 311 ГК).

2. Изменение и расторжение договора

ГК использует наряду с "изменением" и "расторжением" еще один термин - "отказ (односторонний отказ) от исполнения". В соответствии с действующим Кодексом (п. 3 ст. 450) в случае, если это допускается законом или соглашением сторон, односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично приводит к тому, что договор считается соответственно измененным или расторгнутым. Так, в силу п. 2 ст. 610 ГК в договоре аренды, заключенном на неопределенный срок, каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом контрагента в установленный Кодексом срок.

Наш ГК говорит о том, что расторжение и изменение договора возможно:

1) по соглашению сторон

2) по требованию одной из сторон (если существенно нарушен договор или такая возможность предусмотрена законом)

То есть мы отталкиваемся от существенности. Решение суда зависит лишь от того, является ли действительно существенной разница между тем, на что вправе была рассчитывать сторона, заключая договор, и тем, что в действительности она смогла получить.

Венская конвенция о м/н к-п тоже содержит похожую норму. НО онаувязывает возможность расторжения договора с решением вопроса об упречности поведения контрагента (будет иметь влияние при определении последствий расторжения).

Принципы м/н коммерческих договоров идут дальше. Они указывают на необходимость принимать во внимание в рассматриваемых случаях также:

- имеет ли принципиальный характер, с точки зрения договора, строгое соблюдение неисполненного обязательства:

является ли неисполнение умышленным или совершено по грубой небрежности,

дает ли неисполнение потерпевшей стороне основание верить, что она не может полагаться на будущее исполнение другой стороной...

Требование стороны об изменении или расторжении договора представляет по своей природе преобразовательный иск. Выносимое в подобных случаях решение является юридическим фактом, который влечет за собой прекращение договора или его изменение. Такой способ защиты напрямую предусмотрен ст.12 ГК.

Независимо от того, идет ли речь о расторжении договора или о его изменении, соответствующие последствия наступают лишь на будущее время. По этой причине, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, все полученное каждой из них по договору остается у нее (нет у нас ретроспективного эффекта).

"Специальными случаями прекращения договоров" - ситуации, при которых утрачивают свою силу при наличии указанных в законе обстоятельств обязательства, составляющие содержание договора. Складывающиеся при этом отношения регулируются в основном гл. 29 ГК, которая распространяет свое действие в равной мере на все виды обязательств независимо от оснований их возникновения, а значит, и на обязательства договорные.

Смысл гл. 26 состоит прежде всего в том, что в ней поименованы юридические факты (юридические составы), которые сами по себе влекут прекращение обязательства. В данном случае роль суда может сводиться только к признанию прекращения обязательства уже состоявшимся.

Исполнение (ст. 408 ГК) способно прекратить договор лишь при условии, если оно является надлежащим, т.е. совершено надлежащим лицом, надлежащему лицу, надлежащим способом, в надлежащем месте, надлежащим предметом и в надлежащее время.

Природа исполнения:

1. Исполнение представляет собой сделку и с этой точки зрения подчиняется общим правилам о сделках, в том числе и о форме сделок.

2. О.А. Красавчиков полагал, что "по своей юридической природе исполнение является не сделкой, а юридическим поступком, т.е. правомерным действием, правовые последствия которого наступают независимо от того, было данное действие направлено на достижение этих последствий или нет: юридический эффект наступает независимо от субъективного момента". По указанной причине, очевидно, должник, который перевел банку сумму, соответствующую полученному кредиту, не вправе ссылаться на то, что он сделал это по ошибке, в нетрезвом виде и т.п.

3. М.В. Кротов, разделяя исходное положение "исполнение - сделка", он вместе с тем считает, что к исполнению должны применяться все требования действительности сделок, кроме тех, которые относятся к их форме.