1. В немецком праве:

Исков об исполнении много, для каждого своя специфика: например, исполнение судебных решений по вещным искам посредством изъятия судебным исполнителем у должника движимой вещи или путем принудительного лишения прав на недвижимость, которые затем передаются властями кредитору. Если исполнение заключается в совершении действий: суд может наделить кредитора правом поручить исполнение третьему лицу за счет должника («альтернативное исполнение»; помним, что обязательство не должно носить личного характера и третье лицо в состоянии исполнить так же хорошо).

Если исполнение непередаваемое – суд применит денежные или уголовные санкции к должнику (кроме случаев, когда для исполнения (1) нужно сотрудничество других людей (нельзя принудить третьих лиц), или (2) особая художественная подготовка (не каждый пьесу сочинит), или (3) услуги из трудового соглашения.

Нарушение предписания суда воздержаться от действий или допущение в отношении себя определенных действий наказывается лишением свободы или денежным штрафом, поступающим в казну.

2. В праве стран романской правовой семьи:

Французское право полностью признает судебные решения о выполнении договоров в натуре, принцип свободы воли, невозможности принуждения личности силой государства препятствует реализации исполнения в натуре. Регулируется только принудительно исполнение только тех судебных решений по искам о платежах, в которых речь идет о поставке вещей, определяемых индивидуальными признаками.

НО во Франции много пробелов в сфере принудительного исполнения судебных решений. В начале 19 века была придумана «пеня» astreinte - выплаты должником кредитору за каждый день просрочки определенной суммы в качестве пени:

1. Временная пеня (Угрожающая пеня) – суд при определении общей суммы пени не связан своими предыдущими решенями, может назначить меньше;

2. Фиксированная пеня (Окончательная) – устанавливается окончательно первоначальным постановлением суда, касается и сумм, выплачиваемых ежедневно.

РАЗНИЦА МЕЖДУ ПЕНЕЙ ВО ФРАНЦИИ И ДЕНЕЖНЫМИ ВЗЫСКАНИЯМИ В ГЕРМАНИИ: В ГЕРМАНИИ ОНИ ИДУТ ГОСУДАРСТВУ, А ВО ФРАНЦИИ – КРЕДИТОРУ. ПОТОМУ ЧТО ПЕНЯ ВО ФРАНЦИИ – ПРОДУКТ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ, ЕЕ ПРИДУМАЛИ, ЧТОБЫ ЗАЛАТАТЬ ПРОБЕЛ В ЗАКОНЕ.

Астрент – особая форма угрозы и присуждения возмещения ущерба.

За астрентом признается характер штрафной санкции, направленной на обеспечение обязательства (и не имеет ничего общего с возмещением убытков – позиция Кассационного Суда). Цель пени: преодоление сопротивления должника исполнению судебного решения и его побуждение сделать это посредством начисления пени в зависимости от степени виновности его поведения и финансового положения.

Мини-вывод: немецкое и французское право наделяют участников договора правом на предъявление иска об исполнении договора в натуре.

3. В общем праве:

ИНАЯ позиция: при невыполнении договорных обязательств право потерпевшей стороны ограничено иском из нарушения договора. Закон предписывает должнику заплатить за убытки, если действие, связанное с выполнением этого обязательства, не совершено.

Право справедливости смягчает эту позицию:

Истец может требовать в виде исключения выполнения договора в натуре, если он убеждал суд в том, что предоставленные общим правом средства защиты для него недостаточны.

Важное условие для принятия судом решения об исполнении договора в натуре заключается в том, что денежные санкции, предписываемые судом в связи с возмещением вреда, являются неадекватными, т к выразить в деньгах заинтересованность кредитора в исполнении невозможно или это связано с непреодолимыми трудностями (например, ценные бумаги и сделки с ними).

ИНЫЕ критерии против присуждения к исполнению в натуре:

1) если исполнение в натуре произвести трудно или это потребует неоправданно много времени, или должно быть отложено на годы из-за его продолжительности;

2) если от ответчика требуется предоставление личных услуг (таким образом принуждали бы к рабству; личные услуги под принуждением будут плохого качества; суду сложно определить, соответствует ли договору такой способ предоставления услуг)

ЕТК США позволяет исполнение в натуре в отношении индивидуализированных товаров. При покупке товаров, определяемых родовыми признаками (исключение, например, сырье¹⁷ – там присуждают исполнить в натуре), речь идет об исках о возмещении вреда.

Инструменты приведения в действие судебного решения об исполнении обязательства в Англии – приказ об исполнении судебного решения и последующая передача вещи с помощью судебного исполнителя, предписание уплатить долг; санкции за «неуважение к суду»: арест и денежный штраф.

Вывод:

1. В континентальном праве – истец в принципе всегда наделен правом требовать от ответчика исполнения договора в натуре.И то на практике стороны предпочитают деньги, чтобы избежать рисков ненадлежащего исполнения.

2. В общем праве – только как исключение. Постепенно теряет значение. И различий почти нет.

УНИДРУА исходят из допустимости исполнения в натуре. Исключение составляют случаи:

1. Когда исполнение в натуре невозможно в силу правовых или фактических причин

2. Если требование о личном исполнении договора повлечет за собой несоизмеримо большие затраты

3. Если реальное исполнение договора третьим лицом не вызовет практических трудностей

Что касается принудительного исполнения судебных решений:

1. Во Франции для этого существует астрент. Цвайгерт и Кетц критикуют астрент и называют институтом «сомнительной ценности». Не всегда в истории была понятна сущность астрента: она была то возмещением убытков, то способом обеспечения обязательств. Авторы пишут, что применение денежных санкций релевантно только тогда, когда нет других способов реализации судебного решения об исполнении договорных обязательств в натуре. При этом вырученные деньги должны идти государству.

2. Германии и общему праву астрент непонятен. Денежные санкции должны идти государству.