Теплов. Залог товара в обороте.

Залог товаров в обороте покоится на трёх китах:

1)      Товар. Предметом залога товаров в обороте может выступать исключительно товар;

2)    Обычная хозяйственная деятельность. Распоряжаться заложенным имуществом можно исключительно в рамках обычной хозяйственной деятельности; (ОХД)

3)      Кристаллизация, то есть трансформация залога товаров в обороте в обычный залог.

Пришёл к выводу, что право следования у ЗТО всё же есть, но оно имеет усечённый характер. Товары, которые отчуждены в рамках ОХД, действительно не имеют права следования, но вот товары, отчуждённые за рамками ОХД – извините.

• ЗД продал свой бизнес (например, завод), в который входил, в том числе и склад, на котором ЗД хранил товары. Представляется, что в данном случае отчуждение товаров произошло не в раках ОХД, так как таковая прекратилась, и ЗЖ имеет право обратить взыскание на товары, отчуждённые покупателю.

Ст. 358. залог вещей в ломбарде: + Законодательство : фз о ломбардах о потребительских кредитах и гк

1. это залог движимых вещей личного потребления в обеспечение краткосрочных займов осуществляться в качестве предпринимательской деятельности – ломбардами.

2. Договор займа оформляется выдачей ломбардом залогового билета (особые требования в фз: существенное условие – стоимость (отличие от обычного залога)). Договоры займа и заклада считаются заключенными соответственно с момента выдачи суммы займа и передачи ломбарду во владение предмета заклада.

3. ломбард обязан страховать за свой счет принятые в полной сумме их оценки, соответствующей ценам на вещи такого рода и такого качества, обычно устанавливаемым в торговле в момент их принятия в залог. ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами.

4. ломбард несет ответственность за утрату заложенных вещей и их повреждение (кроме непреодолимой силы).

5. в случае невозвращения займа ломбард по истечении льготного месячного срока вправе продать это имущество в нотариальном порядке или иное по соглашению. После этого требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения. Если цена более 30 тыс, то только торги по гк. Если выручили больше чем долг, то разница залогодателю (в течении трёх лет может востребовать).

7. Условия договора займа, ограничивающие права залогодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему настоящим кодексом и другими законами, ничтожны. вместо таких условий применяются соответствующие положения закона.

Залог прав требования - ст 358. 1 - 358.8 ВНИМАНИЕ БАШКАТОВА

1. Типичный пример таких сделок: кредитование банком производителя товаров под залог тех требований, которые возникают у производителя в отношении покупателей этих товаров. Если залогодатель (является кредитором в отношении с третьими лицами) не исполнит обеспеченное обязательство, то залогодержатель имеет приоритет перед другими кредиторами залогодателя при обращении взыскания на заложенное требование.

2. На будущие права тоже распространяется (с момента их возникновения; если несколько залогодержателей — первенство по записи в реестре). Предметом залога являются все принадлежащие залогодателю права (в том числе проценты, неустойка и т.д.). Возможен залог части требования (о возврате выданного кредита), совокупность требований, обязательства из разных договоров- аналог сложной вещи по ст 134 (обращение взыскания и реализация указанной совокупности прав должны осуществляться в целом, одним лотом).

3. Если заложенное право прекратилось в связи с окончанием срока его действия (если по иным основаниям – новация отступное и тд – можно требовать досрочно) до обращения на него взыскания, залогодержатель не вправе требовать досрочного исполнения основного обязательства.( то есть кредитор вполне может остаться без обеспечения). Эта норма специально для случаев займа: отпадение обеспечения является основанием для досрочного востребования всего долга в целом. Но принимая в залог требование со сроком исполнения меньше, чем срок исполнения обеспеченного обязательства, кредитор-залогодержатель неизбежно осознает это и, следовательно, добровольно принимает на себя все риски.

4. В случаях, установленных законом или договором, при обращении взыскания на заложенное право и реализации заложенного права к его приобретателю вместе с этим правом переходят связанные с ним обязанности – обязательное согласие должника при установлении залога.

5. Не нужно согласие должника залогодателя – общее правило. Но иногда согласие должника из закона (иначе оспариваем по ст. 173.1), или из соглашения (как в уступке неденежных требований) + см. п. выше. При этом такое ограничение и тогда, когда в договоре речь идет о запрете или необходимости получения согласия должника на обычную уступку права. невозможность уступки права может вытекать из существа обязательства – (алиментные выплаты) – ничтожность.

6. Нарушил ограничение передачи в залог по договору - последствия как в уступке: оспоримость неденежных требований и для денежных - не основание для расторжения договора но ответственность залогодателя перед его контрагентами при убытках. Но п.4 – предпр.деят? применяем п. 3 ст. 388 тоже только для денежных требований.

7. Дополнительным требованием к содержанию - указание на должника по заложенному праву; указание на то, у кого находятся подлинники документов, из которых вытекает заложенное право. Если закладывается денежное требование, то в договоре залога должен быть указан также размер обременяемого залогом требования либо порядок его определения. Залогодержатель может потребовать передачи ему подлинников документов, свидетельствующих о наличии у залогодателя обязательственного требования по отношению к третьему лицу – чтоб не было уступки.

8. залог обязательственных прав может быть раскрыт в нотариальном реестре уведомлений о залоге; без этого такой залог не может противопоставляться третьим лицам. на залогодателя возлагается обязанность уведомить своего должника о состоявшемся залоге прав. должник по заложенному праву вправе не исполнять обязательство залогодержателю по правилам п. 3 ст. 358.6 до представления ему доказательств залога либо уведомления о залоге.

9. С момента заключения договора залога, (исключение : долгосрочная аренда, долевое строительство - с момента регистрации в ЕГРП). если залогом права обеспечено исполнение обязательства залогодателя, которое возникнет в будущем, залог права возникает с момента возникновения этого обязательства. (акцессорность залога) (в силу п. 3 ст. 341 ГК РФ множество правовых эффектов залога (включая блокирование распоряжения и т.п.) будут возникать и до появления обеспечиваемого долга – в сам момент заключения договора).

10. Должник по заложенному обязательству должен исполнить свои обязанности залогодателю (тогда он все перечисляет залогодержателю, но Если должник перечисляет на обычный счёт залогодателя - то Деньги не в залоге)– диспозитивно –нужно сразу залогодержателю, если было уведомление с переадресацией (тогда это в счёт требования). залогодержатель лишь управомочен на получение исполнения, не приобретая полноценное право требовать исполнения от должника по суду.

11. В случае просрочки (даже если до востребования) должника по обеспеченному требованию залогодержатель имеет право требовать исполнения от должника по заложенному требованию в свой адрес (выбирать альтернативное обязательство, выбирать солидарного должника и иные права кредитора). Нарушение этой обязанности влечет для должника по заложенному праву обязанность по возмещению убытков залогодержателю – только в размере долга (иначе возврат неосновательно полученного залогодателю и % за пользование).

12. залогодержатель при возникновении оснований для обращения взыскания на заложенное право имеет выбор: либо требовать исполнения напрямую от должника, не становясь кредитором и не приобретая само право, либо реализовать заложенное право с торгов, либо в случае наличия специального соглашения с залогодателем требовать перевода на себя заложенного права.

13. 1. если иное не предусмотрено договором, в случае нарушения обязанностей, предусмотренных статьей 358.6 настоящего кодекса, залогодержатель вправе требовать именно от залогодателя (он ведь его контрагент) досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а при его неисполнении – обратить взыскание на предмет залога в установленном порядке.

2. залогодержатель вправе принимать самостоятельно меры, необходимые для защиты заложенного права от нарушений со стороны третьих лиц.

14. реализация по правилам ст. 350 и ст. 350.1.+ прямое обращение залогодержателя к должнику по заложенному праву с требованием об исполнении залогодержателю того, что должник должен был исполнить залогодателю (п. 3 ст. 358.6) в пределах суммы долга перед залогодержателем (Если срок исполнения по заложенному требованию наступил к моменту возникновения оснований для обращения). в суде возможет перевод права на залогодержателя, во внесудебном – договориться об уступке. обязательство, исполнение которого обеспечено залогом этого права, прекращается в размере, эквивалентном стоимости (начальной продажной цене) заложенного права. Диспозитивно.

Ст. 358.9. Основные положения о залоге прав по договору банковского счета

1. при условии открытия банком клиенту залогового счета (сейчас в практике узкое толкование- открытие специального счёта *vs широкое в некоторых статьях – залоговый счёт как режим для любого банковского счёта см п.8+ст 358.11). залогодержателем может быть и сам банк. (Пример: взять краткосрочный кредит, а в обеспечение возврата предложить банку денежные средства на депозите).

3. залоговый счет может быть открыт банком клиенту: независимо от заключения на момент его открытия договора залога прав по договору банковского счета + даже при отсутствии на момент его заключения у клиента денежных средств на залоговом счете. То есть Залоговый счет юридически никак не связан с договором залога, это всего лишь инструмент, при помощи которого осуществляется блокировка закладываемых денежных средств и последующее их списание в пользу кредитора. Открытие счета не предполагает предоставление банку информации о том, кто будет залогодержателем денежных средств, поступающих на счет; каково обеспеченное обязательство и проч. Иными словами, залоговый счет может быть открыт «на будущее», под будущие залоговые сделки (обязательственный эффект).

В случае если лицо открыло залоговый счет в банке и на нем имеются денежные средства, то залогодатель вправе свободно распоряжаться ими. Это связано с тем, что ограничения по распоряжению денежными средствами на счете вводятся договором залога (п. 1 ст. 358.12 ГК РФ); соответственно, пока он не заключен, деньги на залоговом счете могут свободно обращаться.

5. причитающиеся залогодателю денежные суммы (страховое возмещение за утрату или повреждение заложенного имущества, доходы от использования заложенного имущества, и т.п.) могут также зачисляются на залоговый счет.

6. Удостоверение обязательства банка не допускается по цб (стороны не могут создавать вид цб по своей воле)

7. Эти нормы применяются и к залогу прав по договору банковского вклада.

8. + гл 45: в соответствии с п. 2 ст. 859 ГК РФ банк вправе потребовать расторжения договора банковского счета, если в течение года по нему не было совершено каких-либо операций. Однако в соответствии со ст. 358.13 ГК РФ банк не вправе совершать действия, направленные на прекращение залогового счета без согласия залогодержателя.

Отличаем от обеспечительного платежа: договоры, в рамках которых некоторая сумма наличных средств передается кредитору для того, чтобы он в случае просрочки должника получил удовлетворение из нее.

Ст. 358.10. содержание договора залога прав по договору банковского счета:

1. банковские реквизиты залогового счета (но наверно толкуем ограничительно, тк иначе препятствует заключению договора залога до открытия залогового счета), существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом прав по договору банковского счета.

2. если иное не предусмотрено договором, договор считается заключенным с условием о залоге прав в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора.

3. может быть предусмотрено, что предметом залога являются права залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы, размер которой указан в договоре залога. в этом случае размер денежных средств на счете залогодателя в любой момент в течение времени действия договора залога не должен быть ниже определенной договором суммы. если иное не предусмотрено договором залога, уменьшение размера – не допускается.

Ст. 358.11. возникновение залога прав по договору банковского счета

возникает с момента уведомления банка (чтоб он знал что у него какие то обязанности появились) о залоге прав и предоставления ему копии договора залога. в случае, если залогодержателем является банк, , залог возникает с момента заключения договора залога прав по банковскому счету.

Ст. 358.12. Распоряжение банковским счетом, права по которому заложены

1. залогодатель вправе распоряжаться свободно денежными средствами на залоговом счете, если иное не предусмотрено договором или законом (см. ниже о твёрдой сумме). банк обязан проводить операции в части не урегулированной кодексом, в соответствии с соглашением, заключенным между банком, залогодателем и залогодержателем.

2. банк по требованию залогодержателя, предъявленному в письменной форме, обязан предоставлять ему сведения об остатке денежных средств, об операциях и о предъявленных по счету требованиях, о запретах и об ограничениях, наложенных на счет. Порядок и сроки определяются банковскими правилами, а в части, ими не урегулированной, соглашением, заключенным между банком, залогодателем и залогодержателем.

3. Если твердая сумма: залогодатель без согласия в письменной форме залогодержателя не вправе давать банку распоряжения, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже указанной твердой денежной суммы, а банк не вправе исполнять такие распоряжения.

После получения банком уведомления в письменной форме залогодержателя о неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного залогом обязательства банк не вправе исполнять распоряжения залогодателя, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже суммы, эквивалентной размеру обеспеченного обязательства, указанному в договоре залога.

банк, нарушивший эти обязанности, несет перед залогодержателем в пределах денежных сумм, списанных с залогового счета во исполнение распоряжения клиента (залогодателя), солидарную с ним ответственность. Природа отвественности: деликтная или признаем, что договор об открытии залогового счета заключается в пользу третьего лица или является договором с охранительным эффектом в отношении третьего лица? результатом удовлетворения требования залогодержателя банком должно быть возникновение у банка права регресса по общим правилам о солидарной ответственности.

Ст. 358.13. изменение и прекращение договора залога прав по договору банковского счета. Без согласия залогодержателя не вправе вносить в него изменения, а также совершать действия, влекущие прекращение такого договора.(иначе- оспоримость).

Ст. 358.14. Реализация заложенных прав по договору банковского счета

Обращение по судебному или внесудебному (кредиторское или нотариальный если залогодержатель не банк). Требования залогодержателя удовлетворяются путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю или зачисления их на счет. Правила о реализации заложенного имущества, установленные статьями 350–350.2 и правила списания по гл45, не применяются. При банкротстве банка - залогодержатель может рассчитывать на продажу права по договору залогового счета с торгов и применение иных общих правил.

Ст. 358.15. залог прав участников юридических лиц

1. залог прав акционера осуществляется посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества, (в ООО- его доля). залог прав участников (учредителей) иных юридических лиц не допускается.

2. При залоге акций удостоверенные ими права осуществляет залогодатель (акционер), в ООО – залогодержатель, если иное не предусмотрено договором; почему? В ООО личная вовлеченность в управление делами общества значительно выше, чем в акционерных обществах, поэтому соответствующие корпоративные права целесообразно в целях контроля над активом (имуществом общества) изначально передать залогодержателю. Разумеется, в том случае если речь идет о том, что реализация корпоративных прав приносит денежный доход (дивиденды), то такой доход также может быть направлен на погашение обеспеченного залогом корпоративных прав долга; соответствующее условие должно быть прямо предусмотрено в договоре. На этот вывод наталкивает и п. 1 ст. 346 (Иначе возвращаются залогодателю). Если же такое условие в договоре присутствует, а залогодателем будет лицо, не являющееся должником по обеспеченному долгу, в соответствующей части будет суброгация требования от кредитора к залогодателю – третьему лицу.

Ст. 358.16. Залог ценных бумаг ВНИМАНИЕ БАШКАТОВА

1. Документарная: с момента передачи ее залогодержателю, если иное не установлено законом или договором. Бездокументарная: с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг, или в случаях, установленных законом, по счету иного лица, если законом или договором не установлено, что залог возникает позднее.

2. если залог ордерной ценной бумаги совершен посредством залогового индоссамента ( это специальный способ; есть ещё общегражданский: достаточно простого заключения договора залога векселя и передачи векселя залогодержателю) , правоотношения между залогодателем, залогодержателем и должником по ордерной ценной бумаге регулируются законами о ценных бумагах.

*Залоговый индоссамент – это абстрактная сделка, устанавливающая для держателя векселя, снабженного таким индоссаментом, учиненным в его пользу, право потребовать платежа по векселю от векселедателя. При этом держатель векселя с залоговым индоссаментом не имеет права передавать этот вексель иным лицам, за исключением передачи для целей препоручения (т.е. вексельного представительства). Таким образом, залогодержатель такого векселя, будучи легитимированным на получение платежа от векселедателя, может напрямую предъявить требование к векселедателю и получить от него сумму платежа. Этот платеж (несмотря на его абстрактный характер) должен засчитываться в счет суммы долга по обеспеченному обязательству перед залогодержателем.

3. к отношениям, связанным с залогом документарных ценных бумаг применяются правила о залоге вещей, если иное не установлено законами о ценных бумагах и не вытекает из существа соответствующих ценных бумаг. к отношениям, связанным с залогом бездокументарных ценных бумаг применяются правила о залоге документарных бумаг, если иное не вытекает из существа соответствующих бездокументарных ценных бумаг.

Ст. 3581.7. Осуществление прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой

1. Залогодержатель по умолчанию не имеет права на осуществление прав по ней, может только обратить взыскание, Иное нужно предусмотреть . Он осуществляет заложенные права от своего имени.(в своём интересе, но интересы залогодателя не должны страдать).

если договором залога залогодержатель ограничен в осуществлении прав, нарушение им таких ограничений не затрагивает права и обязанности третьих лиц, которые не знали и не должны были знать о таких ограни- чениях. Однако залогодержатель несет перед залогодателем ответственность за данные нарушения, предусмотренную законом и договором, а залогодатель вправе требовать в суде прекращения права залога.

3. если по условиям договора залога ценной бумаги залогодатель обязан согласовывать с залогодержателем свои действия, в случае нарушения он несет ответственность, предусмотренную законом и договором, а залогодержатель вправе требовать досрочного исполнения обеспеченного обязательства.

4. Осуществляет все права кроме права на получение дохода по ценной бумаге (Нельзя передавать исключительно право на доход по цб без иных полномочий). в случаях, если залогодержатель осуществляет в том числе и право на получение дохода, залогодержатель имеет право получать доходы, а также денежные суммы, полученные от погашения заложенной ценной бумаги, денежные суммы, полученные от выпустившего ценную бумагу лица в связи с ее приобретением указанным лицом, или денежные суммы, полученные в связи с ее приобретением третьим лицом помимо воли владельца заложенной ценной бумаги. Они засчитываются в погашение обязательства.

5. если иное не предусмотрено договором залога, при конвертации заложенных ценных бумаг новое имущество считаются находящимися в залоге у залогодержателя (пункт 3 статьи 345). если в соответствии с законом залогодатель ценных бумаг в силу того, что он является их владельцем, дополнительно к ним безвозмездно получает иные ценные бумаги или иное имущество, такие ценные бумаги или такое имущество находятся в залоге у залогодержателя (пункт 3 статьи 336). БАШКАТОВ

Ст. 358.18. залог исключительных прав

1. могут быть предметом залога в той мере, в какой правила настоящего кодекса допускают их отчуждение.(не могут например право авторства произведения).

2. Государственная регистрация залога исключительных прав осуществляется в соответствии с правилами раздела VII. подлежит регистрации в случае, если само право подлежит регистрации. Таким образом, залог, например авторских прав, регистрации не подлежит. Однако для получения эффекта против третьих лиц (следование, приоритет) залогодержатель этого права должен раскрыть (путем регистрации уведомления о залоге в нотариальном реестре).

3. к договору залога исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации применяются общие положения о залоге (статьи 334–356), а к договору залога прав по договору об отчуждении исключительных прав и по лицензионному договору - о залоге обязательственных прав (статьи 3581–358.8), тк иное не установлено настоящим кодексом и не вытекает из содержания прав.

4. залогодатель в течение срока действия этого договора без согласия залогодержателя вправе использовать такой результат интеллектуальной деятельности или такое средство индивидуализации и распоряжаться исключительным правом на такой результат или на такое средство, за исключением случая отчуждения исключительного права, если договором не предусмотрено иное. залогодатель не вправе отчуждать исключительное право без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором.